帖子主题: 公证与律师制度完美复习资料  

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发表于:2006-08-05 14:00:00
第一章 公证制度概述
第一节 律师的概念、法律关系和特征
一、公证制度的概念
公证是指国家公证机构依法对当事人的法律行为、有法律意义的文书和事实的真实性与合法性进行证明的活动。公证制度是进行公证证明活动的一项法律制度。是公证机构办理公证事项必须遵循的规程和准则。
二、公证的法律关系
公证的法律关系,是国家公证机构依据国家赋予的职权,在公证活动中由公证法所确认
和调整的与当事人形成的权利义务关系。
构成公证法律关系的要素同其他法律关系一样,分为主体、客体和内容三部分。
公证法律关系的主体,是由具有独立参加公证活动的资格者所构成的,具体说公证法律关系的主体是指国家公证机构和申请办理公证事项的当事人。
公证法律关系的客体,是指公证机构依法证明的法律行为、具有法律意义的文书和事实,即公证机构证明的实体权利和事实,也就是公证机构根据当事人的申请依法证明的对象。
公证法律关系的内容,是指公证主体的权利与义务。公证机构和当事人所行使的权利和履行的义务都是依法进行的,同时又是对等的、一致的、相辅相成的;双方既享受权利,又必须承担义务,没有无义务的权利,也没有无权利的义务。
三、公证的特征
公证的特征,是由公证的本质和固有属性所决定的,是公证活动区别于其他有关活动的标志。
(一)公证与认证的关系 公证与认证既是两种不同的概念,又有密切联系,没有公证,便没有认证;没有认证,公证则无法在外国发生法律效力。公证是认证的前提和基础,认证是对公证的证实和鉴别。
(二)公证与鉴证的区别 鉴证是国家工商行政管理机关为了维护签订经济合同的当事人的正当权益,促进经济的发展,对已经签订的经济合同的合法性、真实性和可行性,进行 全面地审查、鉴别和核实,予以证明,借以促进经济合同履行的一种活动。两者行为的主体不同,两者的作用不同,两者针对的对象不同。
(三)公证与签证的区别 签证是指一国国内或者国外的主管机关,在本国人或者外国人出入国境(包括国境)时,在其所持的证件上(护照、过境通知书、边境公务通知证等)办理签注、盖印等手续,表示准其出入境或者过境的一种活动。公证与签证作为两种不同范畴的业务活动,二者没有必然的联系,但本国人或者外国人办理出入境手续时,需要通过公证文书证明其身份时,则应由公证机构作出证明文书,在这方面二者是有联系的。
(四)公证证明与一般证明的区别 两种文书的法律地位不同,两种文书被社会认可的范围和程序不同。
第二节  公证制度与相关法律的关系
一、公证制度与民商法的关系
民商法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律关系的总和。
(一)民商法是公证制度的重要依据
(二)公证制度是正确实施民商法的重要保证
(三)公证制度与民商法的的差异
二、公证制度与民事诉讼法的关系
民事诉讼法是由国家最高权力机关制定的规范民事诉讼活动的法律规范的总和。
(一)公证制度与民事诉讼法的区别
1. 两者的性质不同。
2. 两者的当事人不同。
3. 两者的法律依据不同。
4. 两者产生的法律后果不同。
5. 不服法院裁判的上诉与不服公证的申请复议不同。
(二)公证制度与民事诉讼法有着密切联系
1. 两者法律制度是相近和相连的。
2. 公证制度有利于减少人民法院的负担。
3. 经过公证的法律行为、事实和文书可以直接作为定案的依据。
4. 经过公证的具有强制执行效力的债权文书,能够在民事诉讼中得以实现。
第三节 公证机构的任务
公证机构的任务是指法律规定的公证机构进行公证活动所要达到的目的。主要包括
以下几方面的任务:
一、依法证明法律行为、具有法律意义的文书和事实的真实性与合法性是公证机构的首要任务
二、保护国家的公共财产,保护公民身份上,财产上的权利与合法利益,是公证机构的根本任务
三、教育公民自觉地遵守法律,维护社会主义法制是公证机构的又一重要任务
第四节 我国公证制度的建立和发展
一、我国30年代至40年代的公证制度
二、新中国的公证制度的确立和发展
三、公证工作削弱和停办时期
四、公证工作的恢复和发展
第二章 公证机构的组织设置和管理体制
第一节 公证机构的性质
一、公证机构是法定的国家证明机构,公证制度是法定的国家证明制度,是社会主义法制的重要组成部分
二、公证机构是提供法律服务的中介机构
三、公证机构是具有保证性和预防性的证明机构,公证制度是具有保证性和预防性的证明制度
公证机构的双重性:既是国家证明机构,又是法律服务机构。
第二节 我国公证机构的设置及其人员组成
一、我国公证机构的设置
根据司法部的精神,建立了国家公证处(该公证处两年后更名为长安公证处)、省、自治
区、州、盟公证处。根据工作需要和便利群众,在经济开发区、保税区、垦区、林区、矿区也有设立公证处的,大型企业事业单位还可设立公证处的办事机构,部分乡镇、保税区、经济开发区也建立了公证处或公证处的派出机构。
公证处之间的关系。公证处之间没有隶属关系,它们都是国家的证明机构,它们在各自的辖区范围内统一行使国家公证权,出具的公证书具有同样的法律效力。
二、我国公证处的人员组成
公证处的公证人员包括主任、副主任、公证员、助理公证员四种。公证处根据业务的需
要,还可以配备翻译员、打字员等业务辅助人员的行政工作人员。
第三节 公证员的条件与资格、任免与聘任
一、公证员的条件
(一)取得公证员资格的一般条件
1.政治品德条件。
2.有完全民事行为能力并享有公民正当权利条件。
3.年龄条件
4.国籍条件
5.专业条件
(二)公证员资格的取得
全国公证员资格统一考试是取得公证员资格的特别条件。
二、公证员的任免
按照《公证暂行条例》第7条的规定,公证员、助理公证员由各直辖市、县、市人民政府依照干部管理的有关规定任免,公证处的主任、副主任同样也以这种方式任命。
1996年1月1日起,司法部决定实行公证员执业注册制,执行公证员职务必须持有《中华人民共和国公证员工作执照》,该执照每年注册一次。
三、公证处的主任负责制和人员聘用制
公证处的主任应当由公证处成员选举产生,公证处应当实行主任负责制。公证处的公证员、助理公证员由公证处聘用,实行聘用制。
第四节 公证机构的管理体制
我国的公证处受司法行政机关领导,司法行政机关代表各级人民政府,对其所属公证处的业务、机构设置、人员配备、任免和聘用、经费管理、思想教育等一系列组织建设和行政工作,进行领导和管理。
一、公证处的设置和管理
目前我国有国家级的公证处,有省、自治区、直辖市级的公证处,有市、县、州级的公
证处,有的市辖区内也设有公证处,此外各种经济区、专业区也设有公证处。它们归不同的司法行政部门领导和管理。
二、司法部通过地方各级司法机关对全国公证机构实行领导和监督
第五节 公证员协会
一、公证员协会的概念及其属性
公证员协会是指依法登记成立的,具有社团法人资格的公证行业自律性的群众组织。
二、公证员协会的职责
三、公证员协会的组织机构
全国会员代表大会。全国会员代表大会理事会。全国会员代表大会常务理事会。
四、公证员协会会员的权利和义务
享有的权利:
1.享有本会的表决权、选举权和被选举权;
2.提出维护会员合法权益的要求;
3.享受公证员协会举办的各种福利;
4.参加公证员协会举办的各种学习、研讨和交流活动;
5.使用公证员协会的图书资料;
6.过公证员协会向有关部门提出建议;
7.对公证员协会工作提出批评和建议。
承担的义务:
1.遵守公证员协会的章程,执行公证员协会的决议;
2.完成公证员协会委托的工作;
3.按规定交纳会费;
4.维护会员间的团结,维护公证职业的荣誉。
 

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发表于:2006-08-05 13:59:00
第三章 公证活动的基本原则
公证活动的基本原则是指对整个公证活动都有指导意义的各项准则,是办理一切公证业务的总依据,贯穿于公证工作的全部。
我国公证活动的基本原则体现了发扬社会主义民主和加强社会主义法制的精神,标志着公证机关的宗旨及其实现的方式方法,是顺利完成公证任务的重要保证。
第一节 客观真实原则
办理公证证明,首先要审查其内容是否真实可靠,符合实际情况。这是办理公证的前提和基础。
要审查当事人申请办理公证的愿望确系本人真实意思的表示。
申请公证的当事人,必须如实地向公证机构陈述要证明的事实、根据和理由,以及证明的具体要求和证明后要达到的目的。
公证人员必须深入实际,调查研究,客观、全面地收集证据。
第二节 合法原则
合法原则是指公证机构办理公证事项的内容、形式和程序,都必须符合国家法律的规定。
第一, 审查申请公证的当事人是否具有民事权利能力和民事行为能力。
第二, 审查申请公证的事项是否合法。
第三, 审查申请公证的事项是否合情合理。
第三节 公证机构独立办理公证事务的原则
本原则依据公证机构的职、责、权,明确规定了公证机构依法独立办理公证的原则,以
避免其他机关、组织、团体和个人非法干预、干扰正常的公证工作,保证办证质量,维护公证机构和当事人的合法权益。
第四节 自愿公证与法定公证相结合的原则
自愿公证是指当事人申请办理公证是处分自己的民事权利,任何机关,组织和个人都无权干涉,任何情况下都不得强制公民、法人或其他组织申请办理公证事务。法定公证,是指国家从规范公民、法人或其他组织的行为和调整民事、经济关系的需要出发,规定某些重要的法律行为必须通过公证的形式加以解决。
第五节 不得随意拒绝公证的原则
对符合《公证程序规则(试行)》第17条规定的条件的,公证处就应予以受理;对不符
合条件的,公证处应作出不予受理的决定,并通知申请人。
第六节 公证员亲自办理公证事务的原则
公证员应当亲自与当事人或其代理人谈话,审查当事人的事实意愿,审查申请公证的法律行为、事实或文书及其有关证明材料,依据事实、法律、经验和感受,确认申请公证事项是否真实、合法和符合公证的条件,并作出出具公证书、拒绝公证或终止公证的决定,并对引起的法律后果承担责任。
第七节 回避原则
回避原则,是指某个几个公证人员不参加办理与自己或亲属有利害关系或其他关系的公
证。公证人员有下列情形之一的,应当自行回避,当事人也有权申请他们回避:
1.是本公证事实的当事人或者当事人的近亲属;
2.与本公证事项有利益关系;
3.与本公证事项的当事人有其他关系,可能影响正确办证的。
第八节 保密原则
保守秘密原则的内容十分广泛。
第一,公证机构要严加控制参加办理公证事务的人员,
除必须到场的当事人、代理人、翻译人员外,其他任何局外人都不得参加办证的事务。
第二,公证人员对全部公证事务负有保密的职责。
第三,公证人员不仅要对办证的公证事项的内容保守秘密,而且对与公证事务有关的事项乃至当事人拒绝和撤销办理公证事项的内容,也应当保密。
第四,公证人员不仅应对当事人申请办证的事项保密,而且要对当事人申请办证的动机、目的、作用、后果及其实现的方式、方法保密。
第五,公证机关制作的专项公证书,只能发给当事人及其代理人。
第六,办理公证的有关档案材料,应设专职人员保管,未经法定程序批准,不得查阅和复制。
第九节 便民原则
便民原则是指公证工作要一切从为了群众和便利当事人出发,深入实际,深入群众,及时、准确、认真、负责地办好公证事务。便民原则主要体现在以下几方面:
一、简便办证手续
二、到当事人的居所地办理公证事务
三、迅速办证,不失时效
四、发扬协作精神,积极主动地协助兄弟单位办好公证
第十节 使用本国和本民族语言文字的原则
在公证活动中使用本国的语言文字,是维护国家主权的一个具体体现。
公证机关在行使公证职务时,对于不通晓我国通用的语言文字的少数民族当事人,必须
为他们提供翻译。凡是少数民族聚居或者多民族共同居住的地方,公证机构在发布公告、颁发公证书和制作其他文件等一系列公务中,都必须使用当地民族通用的语言文字。凡是办理两个以上不同民族之间的合同公证,应分别采用各自民族的语言文字进行公证活动和发布公证文书。
第四章 公证管辖
第一节 公证管辖概述
一、概念
公证管辖,是指公证机构之间办理公证事务的分工和权限。
二、确定公证管辖的原则
公证管辖是根据下列原则确定的:
第一, 便于当事人就近申请公证原则。
第二, 便于公证机构受理公证的原则。
第三, 原则性与灵活性相结合的原则。
第二节 公证管辖的种类
一、地域管辖
公证的地域管辖,是指按一定的地域划分公证处之间办理公证事务的权限,即公证处在地域权限上的分工。
(一)由申请人住所地的公证处管辖
(二)由法律行为或者事实发生地公证处管辖
(三)涉及财产转移的公证事情,由申请人住所地或者主要财产所在地的公证处管辖
(四)涉及不动产转让的公证事项,由不动产所在地的公证处管辖
(五)凡申办遗嘱、委托、赠与、声明公证,涉及不动产转移内容的,可由法律行为发生地的公证处管辖
(六)收养公证由收养人或被收养人住所地的公证处管辖
(七)涉外及涉港澳台地区的收养公证由被收养人住所地的公证处管辖
二、协商管辖
协商管辖是指申请办理同一公证事项的若干当事人,在两个以上公证处都有管辖权的情
况下,可协商议定由其中的一个公证处管辖,或者若干当事人协商不成时,享有管辖的各公证处之间相互协商议定,由其中一个公证处管辖,该公证处因此而行使管辖权。公证的协商管辖包括两种:
(一) 当事人协商管辖
(二)公证处协商管辖
协商管辖与地域管辖的关系:协商管辖的前提是两个以上公证处对同一公证事项都有管辖权,这是适用地域管辖的结果。在地域管辖中,无论是当事人的住所地不同,还是法律行为或事实发生地不同,抑或财产所在地跨几个公证处辖区,都会发生管辖权重叠或交叉问题,因此,协商管辖是对地域管辖的补充。
协商管辖的条件:
(一) 当事人协商管辖应符合下列条件:
1.公证当事人为两人或两人以上;
2.两个或两个以上的公证处对他们共同申请的同一公证事项都有管辖权;
3.各当事人的住所地或财产所在地不在同一辖区。
(二) 公证协商管辖应当符合当事人协商管辖的前提条件外,还应有另一前提条件,即当事人经协商不能达成协议。
三、指定管辖
指定管是指由司法行政机关决定某一公证事项由某一公证处管辖。指定管辖分为以下两种:
其一,公证处因管辖权不明或发生争议,经协商不能达成协议时,报它的共同的上级司法机关,由该上级司法行政机关指定其中的一个公证处管辖。
其二,由于特殊原因有管辖权的公证处无法行使管辖权的,由其同级或者上一级司法机关指定其他公证处管辖。
四、确定管辖
确定管辖是指根据法律规定,由省级司法行政机关确定的直辖市、省(自治区)市公证处
与该市所辖区、县(市)公证处之间的管辖权限划分。
(一)直辖市与其所辖区、县(市)公证处之间的管辖划分,由直辖市司法局确定
(二)省(自治区)辖区公证处与其所辖区、县(市)公证处之间的管辖划分,由省(自治区)司法厅确定
五、特定管辖
特定管辖,是指依照国际惯例、国际条约、双边协定以及国内法律规定,对于特定地或
特殊情况下的公证事项,由公证处以外的特定机关、组织或公民代行国家公证权,代行公证职能的管辖。
(一) 使、领馆管辖
按照国际惯例由特定机关或特定人员出具证明
(二) 按照国际惯例由特定机关或特定人员出具证明

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第五章 公证的普通程序

第一节 申请与受理
一、申请
这是公证事项的当事人向公证机构提出的办理公证的要求。对于必须由申请人亲自办理
的公证事项,不得委托他人代为申请。居住在港、澳、台以及中国境外其他国家和地区的当事人,委托代理人办理重大公证事项的,须提供当地公证人或我国司法部认可的驻外机构、律师或我国驻外使、领馆的公证或证明。
(一) 申请人必须具备的条件:
1.申请人应具有民事权利能力和行为能力。
2.请人与申请公证的事项必须有法律上的利害关系,申请人以自己的名义提出申请公证,其目的在于经过公证,保护自己依法应享有的民事、经济上的权利。
3.申请人必须能够承担因公证而发生的义务和责任。
(二) 办理申请的方式:
1.填写公证申请表;
2.提交必要的证明材料。
二、受理
(一)受理的条件
1.申请人同申请的事项有利害关系。
2.申请公证的当事人、利害关系人之间对申请公证的事项无争议。
3.申请公证的事项属于公证机构的业务范围。
4.申请公证的事项属于该公证机构管辖。
(二)受理的程序
1.制作受理通知单。
2.公证登记簿上登记。
3.建立公证卷宗。
4.收取公证费。

第二节 审 查
审查是对申请公证的当事人的资格,申请公证的民事关系、民事行为和其他事实材料的
真实性、合法性的审定、核实过程。
一、审查的内容
(一) 对当事人的人数、身份、资格和民事行为能力进行审查。
(二) 审查当事人的意思表示和相应的权利。
(三) 审查需要公证的行为、事实或文书的内容是否真实合法。
(四) 审查需要公证的文书内容。
(五) 审查当事人提供的证明材料是否真实充分。
二、调查
调查是公证审查过程中确保公证事项真实、合法的必要的和有效的手段。调查的内容包
括:对当事人、代理人、证明人等的询问;对与公证事项有关的档案、资料、资产情况的查询;对有关物证或者现场进行勘验等。
公证调查的内容和方式:询问证人;调取书证、物证、视听资料;现场勘察、鉴定等方式。
第三节 出 证
出证是指公证处对当事人申办的公证事项,经过审查后,对符合条件的,依法制作并出具公证书的活动。
一、 出具公证书的条件
(一)法律行为公证的出证条件
1.当事人具有相应的民事行为能力。
2.意思表示真实。
3.行为的内容和形式不违反法律、法规、规章或社会公共利益。
(二)有法律意义的事实与文书公证的出证条件
1.有法律意义的事实或文书对公证当事人具有法律上的利害关系。
2.事实或文书真实无误。
3.事实或文书的内容不违反法律、法规和规章。
(三)文书上签名、印鉴公证和文书文本公证的出证条件
(四)赋予债权文书强制执行效力公证的出证条件
1.债权文书已经过公证证明,这是赋予债权文书具有强制执行效力的前提和基础。
2.债权文书以给付一定货币、物品或有价证券为内容。
3.债权文书中载明债务人不履行义务时应受强制执行的意思表示。
二、 制作公证书
三、 公证书的送达
第四节 公证期限、终止公证和拒绝公证
一、 公证的期限
公证期限是指公证机构办理公证事项从受理到出具公证书期间的法定时间限制。
(一)一般期限。依照法律规定,公证处应及时办理各类公证事务。公证事项应从受理之日起一个月内办结。
(二)期限的延长。依照法律规定,对于重大复杂的事项,当事人举证不足的事项或者需要委托调查的事项,经公证处主任或副主任批准,可适当延长,但最长不得超过六个月,并应将延期的原因及时告知当事人。
(三)期限的例外。因不可抗力事件致使公证处无法工作的期限,不计入法定期限,即不包括在一个月或六个月内。
二、 终止公证
终止公证,是指公证申请受理后,在办理公证的过程中,由于出现法定事由致使公证事项不能继续办理,或继续办理已无意义时,而作出决定停止公证程序。
(一)终止公证的法定情形:
1. 超过了法定的办证期限。
2. 公证书生效前当事人撤回申请的。
3. 因当事人死亡,不能继续办理或继续办理已无意义。
(二)公证的程序规则
三、 拒绝公证
拒绝公证,是指公证申请受理后,在办证过程中,发现证明事项不真实、不合法,或有其他违反法律的事由,而拒绝办理公证的行为。
(一)拒绝公证的法定原因:
1. 行为、事实和文书不真实、不合法。
2. 当事人身份不属实、不具有相应的行为能力。
3. 代理人无代理资格。
4.当事人妨害公证查证工作正常进行。
(二)拒绝公证的程序规则
第五节 公证费用
公证费用,是指公证申请受理后,在办理公证事务时,按照规定标准,由公证处向当事人收取的费用。
一、收取公证费用原则
(一)统一收费原则
(二)低标准收费原则
(三)减免收费原则
二、收取公证费用的标准
(一)按件收费
(二)按比例收费
(三)按时间收费
(四)加倍收费
三、减免收费和退还收费
(一)减免收费的情况:
1.办理与领取抚恤金(或劳工赔偿金)、救济金、劳动保险金等有关的公证事项;
2.办理赡养、抚养、扶养协议的证明;
3.办理与公益活动有关的公证事项;
4.列入国家“八七”扶贫攻坚计划贫困县的申请人申办的公证事项;
5.申请人确因经济困难而无力负担的;
6.其他特殊情况需要减免的。
(二)退还收费的情况:
1.因公证处的过错而撤销公证书的,所收取的公证费应全部退还给当事人;或者因公证处的责任不能出具公证书的,预收或已收取的公证服务费应当全部退还给当事人。
2.因公证处和当事人双方的过错而撤销公证书的,视当事人的责任大小,将所收的公证费酌情退还一部分。
3.已受理的公证事项,申请人要求撤回时,按规定可以收取手续费,其余收费退还。
第六章 公证的特别程序
第一节 招标投标、拍卖、开奖公证
一、概念
招标投标,是指招标方以公告或邀请的方式,将其招标的项目和招标程序公布于众,愿 意承担该项目的公民、法人或其他组织,按照招标人的要求进行投标,招标人从中选出最佳投标,并与该投标人签订合同的活动。 招标投标公证,是指公证机构根据招标方的申请,依照法定程序,确认招标投标各项主体资格及整个活动的真实性、合法性的证明活动。 拍卖,是指拍卖人在事先确定的时间、地点,按照预先公告的程序,以公开竞争的方式,将拍卖标的物卖给出价最高的竞买人的活动。 拍卖公证,是指公证机构根据拍卖人的申请,依照法定程序,证明其拍卖活动的真实性、合法性的证明活动。 开奖,是指对设定的奖品或资金,以摇奖、抽奖、评奖等方式确定中奖人的活动。 开奖公证,是指公证机构根据有奖活动主办单位的申请,依照法律规定的程序,对摇奖、抽奖、评奖活动的真实性、合法性予以证明的活动。
二、特征
招标投标、拍卖、开奖三种活动的共同特征: (一)必须按事先确定的章程、规则进行,否则无效。 (二)是特定的人与不特定的多数人进行的活动。 (三)以公开或半公正的竞争方式确定中标人、拍卖人或中奖人,并立即生效。 (四)整个活动无法重复进行。
三、招标投标、拍卖、开奖公证的办理
(一)由特定的一方当事人向公证机构申请办理公证。 (二)承办公证人员应亲临现场,对公证事项的真实性、合法性进行监督、审查、核实。 (三)经审查核实,该公证事项真实、合法的,应当场宣读公证词,并于七日内将公证书发给当事人,公证证明从宣读之日起生效。 (四)对违反法律,违反公证程序、规章的行为,公证员应拒绝宣读公证词。
第二节 遗嘱公证
一、遗嘱公证的概念
遗嘱公证是国家公证机构依法证明当事人所立遗嘱的真实性与合法性的活动。
二、公证的办理程序
(一)遗嘱人应当亲自申办公证。 (二)应当由两名公证人员共同办理,并由其中一名公证员在公证书上署名。 (三) 公证机构必须为当事人保守遗嘱秘密。 (四) 遗嘱公证的卷宗应当列为密卷单独保存,不能对外借阅。 (五) 从遗嘱人提出申请、设立遗嘱到制作出公证书之前,如果遗嘱人死亡,该遗嘱不能 具有公证遗嘱的效力。但是,在办理遗嘱公证时有两个人在场,即使遗嘱人在公证证明批准之前死亡,该遗嘱也可以自书或代书遗嘱的形式发生法律效力。
第三节 提存公证
一、提存公证的概念
债务已到清偿期限,因债权人的原因致债务人无法履行给付债之标的物的义务时,由债务人将该标的物提交给法定的提存机构,由提存转交给债权人;从提存之日起,可视为债务人已履行了给付义务,提存物及风险责任转归债权人,提存之债即告清偿。
二、公证的办理程序
(一) 提存申请由债务人向债务履行地的公证机构提出。 (二)公证机构应认真审查提存公证的内容。 (三)公证处验收提存标的物并登记存物,依法保管。 (四)依法出具提存公证书。 (五)遵守提存公证的相关期限。 (六)依法给付标的物。
第四节 公证调解
一、公证调解的概念
公证调解,是指公证机构根据当事人的申请,针对经过公证证明的事项,在履行过程中发生的纠纷,对当事人双方进行调解的活动。
二、公证调解的特征
(一)公证调解的对象是经过公证的事项。 (二)公证调解应由当事人申请。 (三) 经调解达成新协议的,公证处应予以公证。
第五节 公证复议
一、公证复议
公证复议,是指公证处的本级或上一级司法行政机关,依据当事人的申请,依法对公证处或司法行政机关作出的有关公证活动决定的正确性与合法性进行复核,作出复议决定的活动。
二、复议的范围和期限
(一)公证复议的范围包括以下几个方面: 1.不予受理的决定。 2.拒绝公证的决定。 3.撤销公证书的决定。 (二)公证复议的期限。
三、司法行政机关的复议决定

(一)依法维持原正确的公证书。 (二)修改更正或另行制发补充性质的公证书。 (三)依法撤销原公证书。 (四)责成公证处补充必要的手续,或者撤销原公证书。
四、 申请人对复议决定不服的,可在接到复议的决定后15日内向人民法院起诉
第六节 办理公证申诉的程序
一、公证申诉的概念
公证申诉,是指申请公证的当事人,对公证机构出具的公证书和有关公证的决定不服, 向司法行政机关提请复核,并由受理机关作出决定的活动。 公证申诉与公证复议的主要区别: (一) 公证申诉不属于行政复议的范畴,不受行政复议范围的限制,可适用于公证机构作出的所有决定。 (二) 公证申诉可以向公证处的同级司法行政机关提出,也可以向其上级司法行政机关提出。 (三) 公证申诉无时间限制,受理申诉的机关作出复核决定,也没有时间限制。
二、申诉的原因和复查
(一)申请人对作出的不予受理、拒绝公证、撤销公证的决定不服,可以向公证处或司法行政机关申诉。
(二)办理申诉的程序与办理复议的程序基本相同。

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第七章 公证员的权利与义务
第一节 公证员的权利
一、调查权
调查权,是指就待公证对象所涉及的人及事物了解情况,考察实情,获取证据,以确认是否真实的权利。
二、依法独立办理公证事务的权利
依法独立办理公证事务的权利,是指公证人员办理公证事务时,以事实为根据,以法律规范为依据,不受任何其他单位、个人的非法干涉的权利。
三、审查当事人的身份及其证件的权利
审查当事人的身份及其证件的权利,是指公证人员对申请公证的申请人审核其是否具有公证当事人的资格及其资格凭证的权利。
四、勘验权
勘验权,是指公证人员对与公证事项相关的现场经检验、勘查后,对有证明意义的事实制作笔录的权利。
五、检验权
检验权,是指公证人员对公证当事人申请公证提供的文书、档案、物品等证明材料进行检核、验证的权利。
六、查询有关档案、资料和资产的权利
查询有关档案、资料和资产的权利,是指公证人员在办理公证事务的过程中,对公证所需要的档案、资料或资产进行查核、询问以获取真实凭证的权利。
七、委托调查的权利
委托调查,是指受理公证申请的公证处,为经济简便起见,委托其他外地的公证处代其调查某些事项的权利。
八、拒绝和终结公司的权利
拒绝和终结公司的权利包括两部分:一是拒绝公证权,二是终结已发生的公证程序权。拒绝公证权,是指公证人员对公证当事人申请公证的不真实、不合法的行为、事实和文书有拒绝作出公证的权利。
九、司法建议权
司法建议权,是指公证人员在公证审查程序中发现有违法行为的,可以向有关主管部门揭发违法行为,提出处理意见,提出预防措施的权利。
十、其他权利
第二节 公证员的义务
公证员的义务,是指由法律规范设定的,在公证程序中公证人员必须遵守的各项行为准则。
一、 依法定程序办证的义务  二、 回避的义务
三、 恪守职业道德的义务   四、 保守秘密的义务
五、 保护当事人合法权益的义务 六、 不得私自办证的义务
七、 不得私自收费的义务 八、 必须办理年度注册的义务
出具错证负有赔偿责任的义务
第八章 公证的效力
第一节 公证具有使法律行为生效的效力
公证具有使法律行为生效的效力,是指公证是该项法律行为成立的必要条件之一。
1.某些法律行为只有经过公证才具有法律效力,是指依照法律规定或者当事人约定,某项行为必须进行公证才能生效,那么公证就是该项法律行为生效的条件。
2.当法律要求采用公证形式时,或当事人约定必须经过公证时,当事人双方必须履行公证程序,才能得到国家法律的保护。
3.根据国际惯例,我国法人或公民个人发往域外使用的文书,必须经过公证,再经外事机关或外国驻华使、领馆的认证,才能在国外发生法律上的效力,得到使用国的认可。公证使法律行为生效的效力有下述三种情况:
(一) 根据国家法律、行政法规、地方性法规、规定、条例、通知等的规定,某些法律行
为只有经过公证才具有法律效力。
(二) 依照当事人的约定,必须经过公证才能发生法律效力。
(三) 根据国家惯例、国际条约和双边协定,非经公证不发生法律效力。
第二节 公证具有作为证据的效力
公证具有作为证据的效力,是指公证证明的内容是一种可靠的证据,在诉讼中具有不同
于一般证据的特殊证明力。包括两方面的效力:
(一)当事人发生纠纷提起诉讼后,人民法院、人民检察和仲裁机构对经过公证的法
律行为、有法律意义的文书和事实,审判员认为没有疑义的,可作为证明事实的根据,确认其法律证明效力。
(二)如果人民法院对公证证明的内容有疑义,并有相反证据足以推翻时,就不应当确认其效力。
第三节 公证具有赋予强制执行的效力
公证赋予债权文书具有强制执行效力,是指债权文书经过公证机构证明,债务人到期不清偿债务,债权人可以不再经过诉讼程序,直接向有管辖权的人民法院申请强制执行。
债权文书具有强制执行的效力,应当符合下列条件:
(一)债权文书经过公证证明
(二) 债权文书以给付一定货币、物品或有价证券为内容;
(三)债权文书中载明债务人不履行义务时应受强制执行的意思表示。
公证机关对无疑义的债权文书赋予强制执行效力,具有重要作用;
(一)公证机关运用这种手段解决事实清楚、是非明确的债务纠纷,可强制债务人履行义务,保护债权人的合法权益。同时有利于减轻审判机关的负担,使纠纷得到及时、迅速的解决。
(二)因为当事人能直接申请人民法院强制执行,就可避免因诉讼带来的人力、物力和时间上的损失,有利于整顿社会经济秩序,促进社会主义建设事业的发展。
第九章 公证人员的职业道德、执业纪律和公证的法律责任
第一节 公证人员的职业道德
一、公证人员职业道德的概念和意义
(一)公证人员职业道德的概念
公证员的职业道德,是指在公证活动中,公证人员从思想到工作所应遵循的行为规范的基本准则。
(二)公证人员职业道德的意义
1.公证人员职业道德的优劣是公证工作成败的关键。
2.高尚的道德情操是公证机构为社会提供优质法律服务和赢得公众信赖的根本保障。
3.树立良好的职业道德是公证工作反腐倡廉、提高信誉和发展壮大的重要途径。
二、公证人员职业道德的形成和内容
(一)职业道德的形成
1.牢固树立德才兼备的思想。
2.建立和完善公证人员职业道德规范。
3.对公证机构和公证队伍的管理和领导,健全奖惩制度,惩治腐败,弘扬美德。
(二)职业道德的内容
1.坚定的政治方向和远大的奋斗目标。
2.高度的事业心和强烈的责任感。
3.好学的作风与苦干实干的精神。
4.忠于事实真相,忠于法律制度。
5.主持公道,伸张正义。
6.忠于事实真相,忠于法律制度。
7.主持公道,伸张正义。
8.忠于职守,严守机密。
9.率先垂范,严于律已。
10.清正廉洁,一尘不染
11.勇于同各种违法违纪行为做斗争。
第二节 公证人员的执业纪律
一、公证人员执业纪律的概念
公证人员的执业纪律,是指公证人员在执业活动中心须严格遵守的行为准则。
二、公证人员执业纪律的意义
(一)加强公证人员的纪律性,是提高公证业务水平的重要保障。
(二)只有加强公证人员的纪律性,才能保障公证事业的健康发展。
(三)只有加强公证人员的纪律性,才能提高公证人员在公众心目的的社会地位和声誉。
三、公证人员执业纪律的内容
(一)公证人员不得歪曲事实,曲解法律,伪造证据。
(二)公证人员不得制造伪证、错证和假证。
(三)公证人员不得贪污、受贿。
(四)公证人员不得泄露国家机密、商业秘密和个人隐私。
(五)公证人员不得直接或间接经商办企业。
(六)公证人员不得损害当事人的合法权益。
(七)公证人员办理涉外公证必须遵守《涉外人员守则》的有关规定。
第三节 公证的法律责任
一、公证的法律责任的概念和意义
(一)公证的法律责任的概念
公证的法律责任,是指因公证机构的过错致使公证文书发生错误,公证机构依据过错的程序,承担向当事人退赔公证费及相应经济损失的责任。
(二)公证的法律责任的特征
1.公证的法律责任是由于公证人员的违法所造成的。
2.公证的法律责任是公证机构对当事人承担的责任。
3.公证的法律责任的重点是财产责任。
4.公证的法律责任的范围应与给当事人造成的损害相适应。
(三)公证的法律责任的意义
1.能够确保办理当事人的合法权益。
2.有利于加强公证人员的事业心和责任感。
3.有利于提高公证的质量和效益。
4.有利于提高公证机构在群众中的声誉。
二、公证法律责任的构成
(一)必须有公证人员的过错行为
(二)公证人员的过错属违法行为
(三)公证人员损害后果的发生
(四)公证人员的过错与当事人的损害后果有必然联系
三、公证的法律责任的承担原则
(一)公证机构对外承担法律责任的原则
(二)公证人员个人对内承担法律责任的原则
(三)公证机构与当事人共同承担的原则
(四)公证机构承担财产责任及其他法律责任的原则
四、公证的法律责任的意义
1.能够确保办证当事人的合法权益。
2.有利于加强公证人员的事业心和责任感。
3.有利于提高公证的质量和效益。
4.有利于提高公证机构在群众中的声誉。
五、公证投诉制度
(一)公证投诉制度的概念和适用范围
公证投诉制度,是指公证行业制定的,公证当事人认为公证处或公证人员有违法乱纪行为,或者违反职业道德行为,抑或认为公证处出具错证、假证的,依法向公证机构或司法行政机关反映,并提出依法处理的要求,公证机构应依法处理的制度。
公证投诉的范围如下:
1.刁难当事人,服务态度恶劣,造成不良影响的;
2.无故推委,对应当受理的公证事项不予受理的;
3.利用职务之便谋取私利,贪污、索贿、受贿的;
4.故意出具虚假公证书或因工作失误造成错证,致使当事人的合法权益受到侵害的;
5.泄露国家秘密或当事人隐私的;
6.未按国家规定标准收取公证费或巧立名目滥收公证费的;
7.其他侵害或妨碍当事人合法权益实现的行为。
(二)公证投诉制度的主体与客体
公证投诉的主体,是指公证投诉的投诉人和被投诉人。
公证投诉的客体,是指引起投诉人不满,致使投诉人向公证处或司法行政机关投诉的事由,也就是投诉的范围。

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第十章 关于法律行为方面的公证(一)
第一节 法律行为公证的概念和特征
一、法律行为与法律行为公证的概念
民事法律行为的概念:民事法律行为,简称法律行为,是指公民、法人或其他组织按照自己的意愿,根据国家法律的规定,设立、变更或终止民事权利义务关系的合法行为。
民事法律行为的成立要件:
1.行为人具有相应的民事行为能力;
2.意思表示真实;
3.不违背法律和社会公共利益。
4.民事法律行为可以采取书面形式、口头形式或者其他形式。法律规定用特定形式的,应当依照法律规定。
法律行为公证的概念:法律行为公证,是指国家公证机构依法证明当事人有关设立、变更或终止民事权利义务关系的行为的真实性与合法性的活动。
二、法律行为公证的特征:
1.公证机构是从法律行为的基本特征方面来证明它的真实性的;
2.证机构是从法律行为是否为国家法律所认可方面来证明它的合法性的。
第二节 合同法律行为公证的概念和意义
一、合同法律行为公证的概念
合同,又称契约,是指平等主体的自然人、法人、其他组织相互之间,就设立、变更、终止民事权利义务关系所达成的协议。
合同法律行为公证,是指国家公证机构根据法律的规定和当事人的申请,依照法定程序,对当事人之间签订合同的行为的真实性与合法性予以司法证明的活动。
二、合同法律行为公证的意义
1. 通过合同公证,可以严肃合同纪律,使订立合同的各方当事人能够更好地享受合同权利并履行合同义务,从而提高合同的签约率和履行率。
2. 通过合同公证,可以帮助签约各方当事人完善合同条款,明确各方的权利、义务和违约责任,从而避免纠纷的发生,减少诉讼,使双方当事人的合法权益得到保障。
3. 通过合同公证,可以及时发现虚假合同、无效合同,揭露和制止利用经济合同进行违法犯罪的活动,阻止一些违法违纪案件的发生,维护国家正常的民事流转秩序,保护国家、集体和公民个人的合法权益。
4. 通过合同公证,有利于推动国家的经济体制改革,提高经济效益,发展生产。
5. 通过合同公证,有利于正确、及时地解决合同纠纷。
第三节 买卖合同公证
一、买卖合同公证的概念
买卖合同,是指出卖人转移标的物的所有权于买受人,买受人支付价款的合同。
买卖合同公证,是指国家公证机构根据当事人的申请,依照法定程序,确认买卖双方当事人所签订的买卖合同的真实性与合法性的司法证明活动。
二、买卖合同公证的程序
(一)当事人申办买卖合同公证的手续
(二)公证机构办理买卖合同公证事务审查的重点内容:
1.审查买卖合同双方当事人的主体资格;民事权利能力、行为能力;担保人的担保能力;代理人的代理权及代理权限范围等。
2.审查买卖合同的内容是否真实、合法;合同条款是否明确、齐全等。
3. 审查买卖合同当事人双方的意思表示是否真实、自愿。
4. 审查买卖合同当事人双方的履约能力,即合同中约定的出卖方的货源、买受方的付款资金是否已经落实。
(三)办理买卖合同公证需要注意的问题
1.公证机构办理买卖合同公证,特别要注重对合同当事人双方的资信审查,包括当事人的主体资格、履约能力、商业信誉、经营范围等。
2.为防止某些人利用合同搞欺诈活动或者销售伪劣产品,公证处可以采取合同公证与提存公证相结合的做法。
3.公证人员应当注意学习和掌握国家的经济政策和有关的法律规定,了解市场信息和商品流通的脉络。
第四节 房屋买卖合同公证
一、房屋买卖合同公证的概念
房屋买卖合同公证,是指公证机构根据当事人的申请,对房屋所有人与买方就买卖房屋及支付价款等有关事宜达成协议的民事法律行为的真实性与合法性,依法予以公证证明的活动。
房屋买卖合同除受合同法律制度的调整外,还要受不动产法律制度的管辖。
二、房屋买卖合同公证的程序
(一)当事人申办房屋买卖合同公证的手续
(二)公证机构对房屋买卖合同公证事务审查的重点内容
1.当事人的身份、资格和民事行为能力。
2.买卖房屋双方当事人的意思表示是否真实。
3.卖方是否有出卖房屋的所有权,有无产权纠纷;共有房屋是否征得了共有人的同意,共有人是否放弃了优先购买权。
4.有关批准手续是否齐备,证明材料是否齐全。
5.买卖价格是否公平、合理、合法。
6.买方是否具有购买能力;分期付款的,还要审查买方资金是否已经落实。
7.合同条款是否完备,内容是否真实、合法,符合法定条件的,即可出具公证书。
三、办理房屋买卖合同公证应当注意的问题
1.我国城市房屋的宅基地属于国家所有,农村房屋的宅基地属于集体所有,不得与房屋一并作价买卖。
2.按照国家现行政策,国家对房价有统一标准的,买卖双方应按国家标准定价;无统一标准的,可由买卖双方议定价格,并应送房管部门评议批准。
3.因规划建设已列入拆迁范围的私有房屋,自拆迁公告公布之日起,不得再行买卖。
4.出卖已出租的房屋,有关法律要求出卖人必须提前3个月通知承租人,并且对租赁房屋人的住房问题已有了妥善安置。
5.产权人已死亡尚未办理产权变更手续的房屋,公证机构应说服教育当事人先申办继承权公证,然后再申办房屋买卖合同公证。
6.当事人办理房屋买卖合同公证后,还需要办理房屋所有权转移、变更登记手续的,应当在出具公证书之日起2个月内,到房地产管理机关申办。
第五节 赠与合同公证
一、赠与合同公证的概念
赠与合同,是指赠与人将自己所有的或者有权处分的财产无偿地给予受赠人,受赠人表示接受赠与而达成的协议。
赠与合同公证,是指国家公证机构根据当事人的申请,依法对赠与人与受赠人之间签订的赠与合同的真实性与合法性予以司法证明的活动。
二、赠与合同公证的程序
(一)当事人申办赠与合同公证的手续
(二)公证机构办理赠与合同公证审查的重点内容
1.审查赠与人的资格和民事行为能力。
2.审查所赠财产的产权。
3.审查赠与人的赠与行为与受赠人接受赠与的行为是否是真实意思表示。
4.审查赠与合同的内容是否合法,合同条款是否明确、完备。
(三) 办理赠与合同公证应注意的问题
公证机构在办理赠与合同公证时,应向合同的双方当事人宣讲我国法律的有关规定,以便当事人了解赠与合同的法律效力,明确各自的权利和义务,从而保证赠与合同的顺利履行。
第六节 抵押贷款合同公证
一、 抵押贷款合同公证的概念
抵押贷款合同公证,是指国家公证机构根据当事人的申请,依照法定程序,对当事人签订的抵押贷款合同的真实性和合法性予以司法证明的活动。
二、 抵押贷款合同公证的程序
(一)当事人申办抵押贷款合同公证的手续
(二)公证机构办理抵押贷款合同公证事务审查的重点内容
1.双方当事人提供的证明材料是否真实、充分。
2.抵押贷款合同条款是否完善、合法、文字表达是否准确。
3.贷款人的资格及是否有发放本次贷款的权利。
4.借贷的用途是否符合规定。
5.抵押人对抵押的财产是否拥有所有权或经营管理权;设定抵押的财产是否为法律所允许,有没有重复抵押的情况。
6.法律规定该项抵押需向有关部门批准的,是否已获批准。
7.合同中有强制执行约定的,当事人对该项约定的法律后果是否明确。
(三)办理抵押贷款合同公证需要注意的问题
1.抵押贷款合同中的贷款方要有特定的资格,即必须是法律规定的金融机构。
2.根据我国《担保法》的规定,作为抵押物的财产必须是法律允许转让的,抵押人又享有处分权的财产,而且抵押人担保的债权不得超过抵押物的价值。
3.公证人员有权要求对抵押物进行勘验、清点、评估并登记。
第七节 建设工程合同公证
一、建设工程合同公证的概念
建设工程合同公证,是指公证机构根据当事人的申请,依照法定程序,证明发包人与承包人之间签订的建设工程合同的真实性与合法性的活动。
二、建设工程合同公证的程序
(一)当事人申办建设工程合同公证的手续
当事人申办建设工程合同公证的管辖及应提交的证明材料。
(二)公证机构办理建设工程合同公证审查的重点内容及应注意的问题
1.审查双方当事人的主体资格。
2.审查双方当事人的履约能力。
3.审查合同内容是否真实、合法,合同条款是否齐全、明确。
4.凡国家和地方法规明文规定必须招标、投标的基建工程,必须经过招标。对未实行招标的合同,要让发包方提供有关主管部门出具有不需招村的批准文件。
5.我国《合同法》第273条规定:“国家重大建设工程合同,应当按照国家规定的程序和国家批准的投资计划、可行性研究报告等文件订立。”据此,公证机构在办理该类合同公证时,要严格审查合同的订立的过程是否符合上述法律的规定,以保证公证的质量。
6.我国法人参加对外建筑工程的投标、承包活动,应当按照有关国家的法律规定,先向国内公证机构申请办理关于“营业证书”、“工程资历”、“授权书”等具有法律意义文书的公证,以证明承包方的法人资格、经济实力和承包能力;然后,该公证书还需要办理认证手续,从而使之发生域外的法律效力,得到使用国的承认。
第八节 农村承包经营合同公证
一、农村承包经营合同公证的概念
农村承包经营合同公证,是指公证机构根据当事人的申请,依照法定程序,对集体组织与农民之间签订的农村承包合同的真实性、合法性予以司法证明的活动。
二、办理农村承包经营合同公证的程序
(一)当事人申办农村承包经营合同公证的手续
(二)公证机构办理农村承包经营合同公证审查的重点内容及应注意的问题。
公证机构办理农村承包经营合同公证,应重点审查发包方和承包方的资格、履约能力,以及合同内容是否合法,是否是双方当事人真实意思的表示,合同条款是否明确、完备等。经过审查,对于既真实又合法的农村承包经营合同,公证机构即可据实出证。
由于农村承包经营合同在我国各类经济合同中所占比例最大,而且相当多的合同当事人又缺乏必要的法律知识,容易发生纠纷。因此,公证机构在办理这类公证时,应注意以下几个问题:
1.为了适应农村承包经营合同数量大、涉及面广、季节性强、履行期长的特点,公证处应坚持便民原则,尽量采取集中办证、现场办证的方法,及时提供法律服务,确保办证质量,以保护各方当事人的合法权益。
2.公证处在审查农村承包经营合同时,特别要注意审查合同中约定的双方当事人的权利义务是否平等、合理、可行。对显失公平的合同,公证人员要说服教育当事人修改合同条款,明确各自的法律责任。当事人不愿修改的,公证处应驳回申请,拒绝给予公证证明。
3.农村承包经营合同的履行期一般都比较长,有的长达三十年。因此,公证人员要注意回访,以便了解合同的履行情况,发现问题及时纠正。对不履行合同义务的当事人要进行批评教育。这对巩固和发展农村承包经营合同制度有着重要意义。
第九节 企业兼并、租赁经营、承包经营合同公证
一、企业兼并、租赁经营、承包经营合同公证的概念
企业兼并、租赁经营、承包经营合同公证,是指国家公证机构根据有关法律规定和当事
人的申请,依法证明企业兼并、租赁经营、承包经营合同的真实性与合法性的司法证明活动。
二、办理企业兼并、租赁经营、承包经营合同公证的程序
(一)当事人申办企业兼并、租赁经营、承包经营合同公证的手续
(二)公证机构办理企业兼并、租赁经营、承包经营合同公证审查的重点内容
1.合同双方当事人提交的证明材料是否齐全。
2.合同的双方当事人是否符合法律规定的出租、承租或者发包、承包的条件。
3. 合同的签订是否是双方当事人真实意思的表示。
公证机构经过审查,认为当事人之间签订的企业兼并合同、企业租赁经营合同、企业承包经营合同既真实、又合法,即可按照法定的程序和期限出具公证证明。
第十节 土地使用权出让、转让合同公证
一、土地使用权出让合同公证
(一)土地使用权出让合同公证,是指公证机构根据当事人的申请,依照法定程序,对国有土地所有者与土地使用者之间签订土地使用权出让合同行为的真实性与合法性,予以司法证明的活动。
(二)办理土地使用权出让合同公证的程序
当事人申办土地使用权出让合同公证应提交的证明材料。
公证机构办理该类公证事务应审查的重点内容。
(三)办理土地使用权出让合同公证应注意的问题
1.根据法律规定,土地使用权出让市场由政府垄断经营,其他任何单位和个人都无权经营。同时,只有县级以上政府土地管理部门才有资格代表国家成为合同中的出让方。
2.依据法律规定,埋藏物、地下文物以及市政公共设施等,属于国家所有的财产,不得作为土地作用权出让合同的标的物。
3.双方当事人采取协议方式出让土地使用权的出让金不得低于按国家规定所确定的最低价。
4.依据法律规定,我国土地使用权出让的最高年限为:居住用地70年;工业用地50年;教育、科技、文化、卫生、体育用地50年;商业、旅游、娱乐用地40年;综合用地或其他用地50年。因此,双方当事人签订土地使用权出让合同时,不得超过上述法定的期限。
二、土地使用权转让合同公证
(一)土地使用权转让合同公证,是指公证机构根据当事人的申请,依照法定程序,对国有土地使用者将土地使用权再次转让他人而签订合同行为的真实性与合法性,予以司法证明的活动。
(二)办理土地使用权转让合同的程序
当事人申办土地使用权转让合同应提交的证明材料。
公证机构受理当事人的公证申请后,对该项公证事务应重点审查以下内容:
1.双方当事人提交的证明材料是否真实、有效。
2.转让方是否具备法律规定的转让资格。
3.土地使用权转让合同的内容是否真实、合法,合同条款是否明确、齐全。
4.合同规定的土地使用地块、条件、用途及期限,是否与出让合同及登记文件中载明的权利义务相符。换句话说,转让方只能就原出让合同中规定的土地使用权利的内容转让,而不得擅自扩大其权利内容。
5.转让土地使用权的价格是否合理,是否符合有关规定。
6.被转让的土地使用权有无出租、抵押的情况。我国法律规定,土地使用权享有者将其权利转让时,承租人和抵押权人享有优先购买权。
(三)办理土地使用权转让合同公证时应注意的问题
1.下列两种情况下,土地使用权不得转让:一是转让人未按土地使用权出让合同规定的期限和条件投资开发、利用土地的;二是对于划拨的土地使用权,原使用人非经出让机关批转并交纳出让金的,该土地使用权均不得转让。
2.当事人将土地使用权和地上建筑物、其他附着物所有权分割转让的,当事人应向公证处提交市、县土地管理部门和房产管理部门的批件。改变土地用途的转让,必须报经土地管理部门、城市规划部门批准,并依照有关规定重新签订土地使用权出让合同,调整出让金,然后办理登记。
3.公证员应提醒当事人办完合同公证后,应及时办理土地使用权和地上物产权的过户登记手续及纳税手续。
第十一节 技术合同公证
一、技术合同公证的概念
技术合同公证,是指国家公证机构根据公民、法人或者其他组织的申请,依照法定程序,
对当事人之间签订的技术合同的真实性与合法性,予以司法证明的活动。
二、办理技术合同公证的程序
当事人申办技术合同公证应提交的证明材料。
公证机构受理当事人的公证申请后,对技术合同公证事项重点审查以下内容:
合同的主体是否具备合法的主体资格;
合同的内容和有关资料证明是否真实、合法,合同的条款是否明确、齐全;
有关审批、备案、登记的手续是否完备;
合同有无担保及担保人的资格和能力等。
公证机构经过审查,认为符合条件的,即可据实出证。
第十二节 劳动合同公证
一、劳动合同公证的概念
劳动合同公证,是指国家公证机构根据用人单位和劳动者的申请,依照法定程序,对双方当事人签订的劳动合同的真实性、合法性,予以司法证明的活动。目前,我国劳动合同公证的范围比较广泛,包括企业与长期固定工、临时工、季节工、轮换工之间签订的劳动合同,以及各种技术培训合同等。
二、办理劳动合同公证的程序
当事人申办劳动合同公证应提交的证明材料。
公证机构受理当事人的公证申请后,应当按照我国的劳动政策和法律,通过询问、调查等方式重点审查以下内容:
1.合同双方当事人是否具备合法的主体资格,意思表示是否真实;
2.合同内容是否真实、合法,合同条款是否明确、齐全;
3.被招工者是否达到了法律规定的年龄,是否能够独立承担民事责任,以及是否符合招聘工程的身体条件;
4.双方提供的证明材料是否有效、齐备等。
经过审查,对于符合法定条件的劳动合同,即可依法出具公证证明书。

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第十一章 关于法律行为方面的公证(二)
第一节 委托公证
一、委托公证的概念
委托公证有两种形式:一是委托书公证;二是委托合同公证。
委托书公证,是指国家公证机构根据委托人的申请,对委托人的授权委托行为的真实性与合法性,依法予以证明的活动。
这种委托行为的特点:
一是它属于单方法律行为,只要委托人一方的意思表示即可产生法律效力;
二是委托人签发的委托书则成为委托人取得对外处理事务的资格和权限的书面证明。
委托合同公证,是指国家公证机构根据当事人的申请,对委托人与受托人之间签订委托协议的行为的真实性与合法性,依法予以证明的活动。
这种委托合同的特点:
一是委托合同的标的既可以是法律事务,也可以是非法律事务;
二是委托合同中的受托人在委托权限内办理委托事务,它同委托人本人所进行的行为具有同等的法律效力;
三是委托合同可以是有偿的,也可以是无偿的;
四是委托合同为诺成双务合同。
二、委托公证的程序
(一)当事人申办委托公证的手续
(二)公证机构办理委托公证审查的重点及应注意的问题
1.公证机构应首先审查委托人是否具有行为能力和权利能力。
2.公证机构应审查当事人提交的委托书原件内容是否明确、具体,条款是否齐全、完整,以及委托人的意思表示是否自愿、真实。
3.公证机构应当审查当事人申办的委托事项是否符合法律规定和社会公德。
4.公证机构在办理涉外委托行为公证,要特别注意管辖问题。
第二节 收养公证
一、收养公证的概念和意义
收养公证,是指国家公证机构根据当事人的申请,对公民领养他人的子女为自己的子女,使本无亲子关系的当事人之间发生法律拟制亲子关系的民事法律行为,依法证明其真实性与合法性的活动。
二、收养关系成立的实质要件和程序要件
(一)被收养人的条件
(二)送养人的条件
(三)收养人的条件
(四)收养关系成立的程序要件
三、办理收养公证的程序
(一)当事人申办收养公证的手续
当事人申办收养公证,必须由收养人,有识别能力的被收养人和送养人三方亲自到公证机构提出申请,并提交有关证明材料。根据法律规定,当事人不得委托他人代办申请收养公证的手续。
(二)公证机构受理当事人的申请后,重点从以下几个方面审查收养行为的真实性与合法性:
1. 当事人各方的身份和行为能力;
2. 当事人各方的意思表示是否真实、自愿;
3. 审查收养的动机、目的和理由是否正当;
4. 收养人的经济状况、健康情况、道德品质和抚养能力;
5. 是否完全符合法律规定的收养条件,收养关系成立后是否对三方都有利;
6. 当事人提交的有关证明材料是否齐备;等等。
经过审查,对于符合收养条件的收养行为,公证机构应依法出具收养公证书。
四、解除收养关系公证的程序
解除收养关系的条件。
解除收养有关系公证的程序。
五、涉外收养公证
(一) 涉外收养公证,是指公证机构根据当事人的申请,对外国人(包括夫妻一方或双方为外国国籍的人)收养我国公民为子女的民事法律行为,依法证明其真实性与合法性的活动。
(二)涉外收养关系成立的程序要件
(三)办理涉外收养公证的程序
1.办理涉外收养公证适用的法律。
2.申办涉外收养公证应提交的证明材料。
(三)根据公证实践,公证机构办理涉外收养公证审查的重点及应注意的问题是:
1.审查收养人的收养意图、真实年龄、婚姻状况、有无子女以及收养人有无正当职业,对养子女有无抚养教育的经济能力和教育能力等情况,以确保涉外收养关系的真实性与合法性。在可能的情况下,承办该业务的公证员应了解、研究收养人所在国家和地区关于收养问题的法律规定,以确保当事人合法权益的实现。
2.对临时来华者收养子女,公证机构一般不予办理。有特殊情况的,由有关部门酌情处理。
3.关于申请人要求办理收养外孙子女为养子女的问题,按照我国的民族习惯,国内收养是不允许的。但是,在涉外收养中有时情况比较特殊。
4.公证机构对于符合我国法律规定的收养条件的,应当自收到收养公证申请之日起3日内予以公证,并通知中国收养组织。
第三节 赡养协议公证
一、赡养协议公证的概念
赡养协议公证,是指公证机构根据当事人的申请,对赡养人与被赡养人之间签订的赡养协议,依法证明其真实性与合法性的活动。
二、办理赡养协议公证的程序
当事人申办赡养协议公证应提交的证明材料。
公证机构办理赡养协议公证,首先应从以下几个方面进行重点审查:
1. 双方当事人的身份证件和民事行为能力。
2. 赡养人是否为被赡养人的晚辈直系血亲。
3. 当事人的意思表示是否真实,并且相互之间已协商一致。
4. 赡养协议条款是否完备,各方的权利义务是否明确、具体、可行。需要注意的是,赡养协议中不得有侵害被赡养人合法权益的内容。
5. 赡养协议的监督人是否自愿,是否具有承担监督义务的能力等。
最后,公证机构对既真实又合法的赡养协议,才能出具公证证明。
第四节 财产分割协议公证
一、 财产分割协议公证的概念
财产分割协议公证,又称析产协议公证,是指公证机构根据当事人的申请,对当事人之
间签订的财产分割协义,依法证明其真实性与合法的活动。
二、办理财产分割协议公证的程序
当事人申办财产分割协议公证应提交的证明材料。
实践中,财产分割协议一般应包括以下内容:
1.协议各方的基本情况(姓名或名称、性别、年龄、地址、职业);
2.协议各方的关系,分割共有财产的原因;
3.被分割财产的名称、数量、质量、坐落地点,以及财产所有权共有的形式;
4.具体的分割意见,即各方当事人各自分得的财产名称、数量、取走的时间及交付的办法;
5.违反协议的责任。
最后,各方当事人应在协议上签名或盖章。
公证机构办理财产分割协议公证,公证机构要从以下几个方面进行重点审查:
1.财产共有人的人数、身份证件和行为能力;
2.共有财产的性质、种类、坐落地点等基本情况;
3.各方当事人的意思表示是否真实;
4.财产分割协议的条款是否明确、完备,内容是否真实、合法。
然后,公证机构对于既真实又合法的财产分割协议,应当予以办证。
财产分割协议公证书的内容应包括:
当事人各方的基本情况;
证明参加协议的各方当事人就分割共有财产达成了协议,并在协议书上签名盖章的事实;
证明当事人订立的财产分割协议符合我国民事实体法有关条款的规定。
第五节 夫妻财产约定协议公证
一、 婚前财产约定协议公证的概念
婚前财产约定协议公证,是指公证机构根据当事人的申请,对夫妻或者未婚夫妻就各自婚前的财产、债务的范围以及权利的归属问题达成的协议,依法证明其真实性与合法性的活动。
二、夫妻财产约定协议公证的概念
夫妻财产约定协议公证,是指公证机构根据当事人的申请,对夫妻双方订立的关于在夫妻关系存续期间实行何种财产制度和所得财产的分配及产权归属事宜的协议,依法证明其真实性与合法性的活动。
三、办理婚前财产约定协议公证与夫妻财产约定协议公证的程序
(一)当事人申办公证时应提交的证明材料
(二)对于当事人申办的公证事项,公证机构应重点从以下几个方面进行审查:
1.当事人的身份和民事行为能力。夫妻双方约定财产时,必须具有完全的民事行为能力,这是关系夫妻双方切身利益的一项重要的民事法律行为。
2.双方当事人的意思表示是否真实。
3.协议内容是否合法,条款是否完备,文字是否准确,以及当事人双方的签名、印鉴是否齐全等。
4.证明财产权的有关材料是否真实、有效。
第六节 出国留学协议公证
一、出国留学协议公证的概念
出国留学协议公证,是指公证机构根据当事人的申请,对国家有关选派单位与公派出国留学人员之间就公派出国留学事宜所达成的协议,依法证明其真实性与合法性的活动。
二、办理出国留学协议公证的程序
当事人申请办理出国留学协议公证,应当向公证机构提出申请,填写公证申请表,并提
交以下证明材料:
1.选派单位的法人资格证书、法定代表人的身份证件;委托代理的,代理人还应提交其本人的身份证件和委托人的授权委托书。
2.出国留学人员的身份证明,主管部门同意其出国留学的批件及影印件,以及担保人的身份证件和担保书。
3.出国留学协议书草稿。
4.其他有关证明材料。
第七节 有关股票、票据事务的公证
一、 有关股票事务公证
(一)有关股票事务公证的概念和范围
有关股票事务公证,是指国家公证机构根据当事人的申请,对以股票为标的民事法律行
为的真实性与合法性予以证明的活动。
有关股票事务方面的公证范围主要包括:
1.股票继承公证;
2.股票声明公证;
3.股票分割协议公证;
4.股票赠与公证;
5.股票委托公证;
6.合伙购买股票协议公证;
7.股权转让协议公证。
(二)有关股票事务公证的程序
当事人申办有关股票事务公证应提交的证明材料。
公证机构办理该项公证事务审查的重点内容。
二、有关票据事务公证
(一)票据是出票人依法签发的,约定由自己或指定他人,按票面所载文义无条件支付一定金额的有价证券。
票据事务公证,是指公证机构根据当事人的申请,对以票据为标的的民事法律行为的真实性、合法性予以证明的活动。
(二)票据背书公证
1.票据背书公证,是指公证机构根据当事人的申请,依法证明票据持有人在所持票据或票据粘竟址 的背书行为具有真实性、合法性的活动。票据背书公证一般由背书行为发生地的公证处管辖。
2.办理票据背书公证的程序。
当事人申办票据背书公证应提交的证明材料。
公证机构办理该项公证事务审查的重点内容及应注意的问题。
(三)票据拒绝公证
1.票据拒绝公证,是指公证机构根据当事人的申请,依法对票据持有人在法定或者约定的期限内,行使或者保全票据上的权利的必要行为已被拒绝的事实予以司法证明的活动。
2.办理票据拒绝公证的程序。
票据拒绝公证的管辖。
当事人申办票据拒绝公证应提交的证明材料。
公证机构办理票据拒绝公证时,应审查和调查的主要内容以及公证书的制作。

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第十二章 关于对具有法律意义事实的公证
第一节 具有法律意义事实公证的概念和特殊征
一、 具有法律意义事实公证的概念
具有法律意义事实的公证,是指公证机构依照国家法律的规定,证明各种与公证当事人
有法律上利害关系的客观存在的事实和情况的真实性与合法性的活动。
具有法律意义的事实(简称法律事实),是指能够在当事人之间引起民事法律关系发生、变更或消灭的客观情况。
法律事实的构成要件有两个:一是必须有客观存在的事实和情况。二是这些客观存在的事实和情况又必须是由法律规范所规定或者确认的,能够产生民事法律后果的客观现象。
二、具有法律意义事实公证的特征
公证机构应当从法律事实的客观存在、法律事实的构成及法律事实的后果方面对具有法
律意义的事实进行公证证明。
1.公证机构必须依法证明法律事实的客观存在;
2.必要时,公证机构应依法证明法律事实的构成;
3.公证机构必须依法证明法律事实的后果。
三、具有法律意义事实公证的业务范围
对具有法律意义事实的公证主要包括两大类:一是证明法律事件;二是证明非争议性事实。
(一)证明法律事件
法律事件,是指国家法律规范所确认的不以人们的主观意志为转移的,并能引起一定法律后果的客观事实。
法律事件公证,是指国家公证机构根据当事人的申请,对法律事件的真实性依法进行证明的活动。
(二)证明非争议性事实
非争议性事实,是指某些事实目前并无争议,而且并非立即发生什么法律后果,而是当事人为了防止以后发生纠纷,常常向公证机构申请办理公证证明。
对非争议性事实的公证,是指国家公证机构根据当事人的申请,对没有争议的、客观存在的具有法律意义的事实,依法证明其真实性与合法性的活动。
第二节 出生和死亡的公证
一、 出生公证
出生公证,是指公证机构根据当事人的申请,对该公民于何时何地出生这一法律事实的真实性予以确认的活动。
办理出生公证的一般程序是:
首先,当事人应向其出生或住所地的公证处提出申请。居住在国外的当事人,应向其在华最后住所地的公证处提出申请,同时提交有关证件,包括:本人的身份证明;接生医院签发的出生证,或出生地基层组织的证明,或当事人所在单位根据档案材料出具的证明材料。
其次,公证机构要审查当事人提交的证件,进行必要的调查核实,经查证认为真实可信的,方可出具出生公证书。公证书的内容包括当事人的姓名、性别、出生日期与地点、其生父母的姓名等。
实践中,办理出生公证需要注意以下几个问题:
1.出生证明中当事人的姓名一定要真实。
2.出生证明中当事人的出生日期一定要准确,并一律使用公历。
3.出生证明中的出生地点一定要具体,统一采用现时国家地域规划名称,并应写出全称。
4.出生证明中当事人父母亲的姓名要写明其生父母的姓名。
5.出境多年的华侨,向我公证机构申请办理出生证明的,应分别不同情况予以办理。
6.公证机构对于域外出生的事实,一般不予公证。
二、死亡公证
死亡公证,是指公证机构对某人已经死亡这一法律事实的真实性予以确认的活动。
办理死亡公证的程序:
当事人申请办理死亡公证,应当向死亡事实发生地的公证处提交医院或有关单位出具的死亡证明、尸体火化证明、户籍管理部门出具的注销户口证明以及本人的身份证明、与死者的关系的证明等。公证机构经查证属实,即可出具《死亡证明书》。该公证书的内容应当包括死者的姓名、性别,出生年、月、日,出生住址,死亡的日期和地点;如果需要还应写明死亡的原因。
公证机构在办理死亡公证时,应注意以下两个问题:
1.公证书中关于死者死亡的时间和地点要写得明确、具体、死因要写得准确、简练,特别对涉及到政治影响或涉及到诉讼的死亡事件,对死因的说明应十分慎重,用词要确切。
2.公证机构办理外籍人在华死亡公证,程序上要严格。
第三节 意外事故公证和不可抗力事件公证
一、意外事故公证
(一)意外事故公证,是指公证机构根据当事人的申请,对意外事故发生的真实性依法进行确认并给予证明的活动。
(二)办理意外事故公证的程序
首先,当事人应向意外事故发生地的公证机构提出书面申请,说明申请办公证的目的文书使用国,并提交以下证明材料:
1.当事人的身份证明和资格证明;
2.因意外事故毁损、灭失的财产清单;
3.如有条件,还应提交意外事故发生时的现场记录及其他能够证明事故经过的材料;
4.其他需要提交的证据和材料。
然后,公证人员应针对当事人申办公证的目的,通过勘验现场、询问证人等,重点审核
意外事帮发生的真实性,最后据实出证。
二、不可抗力事件公证
(一)不可抗力事件公证,是指公证机构根据当事人的申请,对不可抗力事件发生的真实性依法进行确认并给予证明的活动。
(二)公证机构办理不可抗力事件公证的一般程序是:
首先,当事人应当向不可抗力事件发生地的公证机构提出书面申请,说明申办公证的目的、用途和使用地等,同时提交以下证明材料:
1.当事人的身份和资格证明,如法人的《营业执照》、法定代表人的身份证件,代理人的授权委托书及其本人的身份证件等。
2.有关部门对不可抗力事件的新闻报道、调查报告、查验报告等。
3.其他与不可抗力事件公证有关的证明和材料,如当事人与他人订立经济合同的原本;当事人向签订合同的对方当事人通报不能履行,或者不能完全履行,或者需要延期履行该合同理由的书面文件;等等。
然后,公证机构对当事人提交的有关证明和材料要认真地进行审查,并进行必要的调查核实。在确认不可抗力事件是客观真实的前提下,依法出具《不可抗力事件证明书》。该公证书应当包括以下内容:不可抗力事件的名称,发生的时间、地点、原因和造成的结果,以及在何种报刊或者何部门证明材料上曾予记载等情况。
(三)办理不可抗力事件公证应注意的问题:
1.一般地说,双方当事人往往在订立合同时就约定不可抗力可以作为免责的事由,有的还对不可抗力事件的范围作了规定。因此,公证机构在承办此项公证时,应要求当事人提交合同原本,并根据合同的规定对不可抗力事件的真实性予以确认。
2.必要时,公证人员应当对不可抗力事件进行实地勘查,并制作笔录,以确保公证事项的真实性。
3.如果不可抗力事件发生在公证申请人一方迟延履行合同期间,公证机构一般不予公证(用于参加诉讼、仲裁活动或域外使用的除外);如果不可抗力事件发生在对方迟延履行合同或者违约期间,则公证机构可以依法出证。
4.不可抗力事件公证书经常在国际贸易中使用,各国的有关法律规定不尽相同,因此,公证人员应按照公证文书使用的法律的规定,依法出证,以保证当事人的合法权益。
第四节 非争议性事实的公证
一、亲属关系公证
亲属关系公证,是指公证机构为确认我国公民与其在域外的亲属之间相互关系的一种活动。
婚姻状况公证,是指公证机构对当事人现存在的婚姻状况(结婚、离婚、未婚、丧偶)这一法律事实的真实性、合法性予以证明的活动。
办理亲属关系公证应注意的问题。

二、婚姻状况公证
婚姻状况公证,是指公证机构对当事人现存的婚姻状况这一法律事实的真实性、合法性予以证明的活动。
(一)结婚公证
1.办理结婚公证的一般程序。
2.办理几种特殊婚姻关系公证(包括对解放前婚姻关系的公证、对事实婚姻关系的公证、对含有涉外因素的婚姻关系的公证)时,应当注意的问题。
(1)对解放前婚姻关系的公证。
(2)对事实婚姻关系的公证。
(3)对含有涉外因素的婚姻关系的公证。
(二)离婚、丧偶、未婚公证
1.办理离婚公证的程序。
2.办理丧偶公证的程序。
3.办理未婚公证的程序。
三、 生存和定居公证
生存和定居公证,是指公证机构对被证明人现在于某地还活着这一事实予以确认的活动。
办理生存和定居公证的程序。
办理生存和定居公证应注意的问题。
四、经历与学历公证
(一)经历公证,是指公证机构对我国公民的工作经历这一法律事实的真实性予以证明的活动。
经历公证办理程序及应注意的问题。
(二)学历公证
学历证明,是指公证机构依法对被证明人的毕业证书、肄业证书、学位证书及学习成绩单等证件的真实性、合法性予以证明的活动。
办理程序及应注意的问题。
五、国籍公证
国籍公证的概念、办理程序及应注意的问题。
第五节 继承权公证
一、 继承权公证的概念及其意义
继承权公证,是指公证机构根据当事人的申请,依照国家法律的有关规定,对他们所享有的继承权是否真实与合法予以确认的活动。
二、办理继承权公证的有关程序
(一)管辖
根据《公证暂行条例》规定的精神,当事人申请办理继承权公证,应当到被继承人生前居所地或主要遗产所在地的公证处提出申请。凡涉及到不动产的继承,一般应到不动产所在地的公证处申请办理。若干个当事人申请办理继承同一个被继承人遗产的,应当一同到有管辖权的公证处申请办理公证。如果被继承人的生前居所地与遗产所在地不在一个公证处辖区,或者遗产所在地跨几个公证处辖区时,经当事人协商,可以选择其中任何一个公主处去提出申请;当事人经协商不能达成协议的,则由有关的公证处从便民原则出发协商管辖。
(二)申请 当事人应向公证处提交有关证件及证明材料。
(三)审查
在程序上,对公证事项要重点审查被继承人的遗产范围和申请公证的当事人是否享有继承权的问题。审查的步骤和方法如下:
1.首先要审查核实被继承人死亡的时间、地点、死因及所留遗产的范围、种类和数量;
2.审查被继承人生前是否立有遗嘱;
3.审查不事人是否属于法定继承人范围;
在公证实践中,需要注意的是:
(1)法律中规定的配偶,是指被继承人死亡时与其有夫妻关系的人。
(2)法律中规定的子女,应当包括婚生子女、非婚生子女、遗腹子、养子女及已形成抚养关系的继子女。
(3)法律中规定的父母,应当包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。
(4)法律中规定的兄弟姐妹,应当包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹及有扶养关系的继兄弟姐妹。
4.审查当事人是否属于代位继承人或转继承人;
5.审查当事人接受或放弃继承的意思表示是否真实;
6.审查是否遗漏了合法继承人,避免因为疏忽,损害他们的合法权利,甚至引起纠纷。
(四)出证
(五) 拒绝公证的几种情况
三、涉外继承权公证
公证机构根据当事人的申请,对其在含有涉外因素的继承关系中享有继承权的事实予以确认的活动,称为涉外继承权公证。
(一)涉外继承的法律适用及其办证的不同情况
(二)办理涉外继承权公证应当注意的问题
第十三章 关于具有法律意义文书的公证
第一节 具有法律意义文书公证的概念和特征
一、具有法律意义文书公证的概念
具有法律意义文书公证,是指公证机构根据当事人的申请,依法证明具有法律意义文书真实性与合法性,赋予债权文书具有强制执行效力的活动。
公证机构依法证明的具有法律意义的文书主要有以下几种:
1.证明公民个人身份方面的文书。
2.证明企业法人、其他经济组织的资格、资信方面的文书。
3.证明法人、公民从事经济、民事、诉讼或者仲裁、索赔等方面活动的文书。
4.证明无疑义的债权文书,并赋予它强制执行效力,这是公证机构承办的一种特殊的法律文书公证业务。
二、具有法律意义文书公证的特征
公证机构对具有法律意义文书的公证,主要是依照法定程序证明当事人申办的法律文书是否确定存在、真实无误、内容合法,然后据实出证。这一基本特征既区别于法律行为公证,又区别于法律事实公证。
公证机构对具有法律意义文书的公证,是通过证明文件上的签名、印鉴属实,或者证明文件的副本、复印本、影印本与原本相符等方式,来证明该文书确实存在、真实无误、内容合法的。
第二节 法人资格和法人资信公证
一、法人资格公证
(一)法人资格公证的概念
法人是被法律赋予民事主体资格的社会组织。法人主要包括企业法人、机关法人、事业单位法人、社会团体法以及企业之间、企事业单位之间通过联营方式组成的法人。
法人资格公证,是指国家公证机构根据当事人的申请,依法证明其具有中华人民共和国法人资格的司法证明活动。
(二)申办法人资格公证的手续
当事人申办法资信公证,应当向其住所地的公证机构提出申请,填写公证申请表,并提交以下证明材料:
1.法人资格证明、法定代表人的资格证明和本人的身份证明。
2.银行或者其他金融部门为该法人出具的资金情况证明。
3.该法人单位的会计年度报表、资产负债表等。
4.该法人的经营经历和当年主要经济活动的记录。
5.其他有关材料。
法人资格公证的管辖。
(三)办理法人资格公证的程序
公证机构受理当事人的申请后,应对当事人成立的法律依据,申请之时的组织机构、法定代表人、经营场所、资金及人员状况,相应的民事权利能力和行为能力等进行全面地审查。此外,公证机构还要特别注意查验《企业法人营业执照》副本上的年检戳记及有效期,以便确定当事人的法律资格。经审查,符合法定条件的,公证机构即可出具公证书。
二、法人资信公证
(一)法人资信公证,是指公证机构根据当事人的申请,依照法定程序,对法人资信情况的真实、来源合法予以司法证明的活动。
(二)申办法人资信公证的手续
法人资信公证的管辖。
公证当事人应提交的证明材料。
(三)办理法人资信公证的程序
公证机构对该项公证事务,应重点审查当事人的资金情况、经营状况、经济效益、资产负债等情况。在此基础上,据实出证。
第三节 股份公司章程公证
一、 股份公司章程公证的概念
股份公司章程公证,是指国家公证机构根据当事人的申请,依照法定程序,对股份公司
章程的真实性与合法性给予公证证明的活动。
二、申办股份公司章程公证的手续
股份公司章程公证的管辖。
公证当事人应提交的证明材料 。
三、办理股份公司章程公证的程序
第四节 专利文书公证
一、 专利文书公证的概念
专利文书公证,是指公证机构根据当事人的申请,依照法定程序,对专利所有人或者申请人的专利、专利权转让或者使用许可合同,以及向国外申请专利工者进行专利权诉讼所用的有关具有法律意义文书和事实的真实性与合法性,予以司法证明的活动。
二、申办专利文书公证的手续
申办专利文书公证的管辖。
公证当事人应提交的证明材料
当事人申办专利文书公证,应当向其住所在地的公证机构提出申请,填写公证申请表,并提交以下证明材料:
1.本人的身份证明,当事人是法人的,要提交法人资格证明及其法定代表人的资格与身份证明;
2.有关专利证书;
3.起草好的委托书、声明书、转让书和相应的合同书等。
4.当事人向外国人转让专利申请权、专利权的,或者将其在国内完成的发明创造在域外申请专利的,还应提供国务院有关主管部门的批准文件。
三、办理专利文书公证的程序
第五节 商标文书公证
一、 商标文书公证的概念
商标文书公证,是指公证机构根据当事人的申请,依照法定程序,对商标所有人的注册
商标,以及向国外申请商标注册、进行商示权诉讼所用的具有法律意义的文书和事实的真实性与合法性,予以司法证明的活动。
二、申办商标文书公证的手续
申办商标文书公证的管辖。
当事人应提交的证明材料。
当事人申办商标文书公证,应向其住所地的公证机构提出申请,填写公证申请表,并提交以下证明材料:
1.法人资格证明及其法定代表人的资格证明和身份证明,委托他人代办公证的,还应提交代理人的身份证明和授权委托书;
2.注册商标证书及其所需的外文译本;
3.商标图案或照片;
4.其他有关材料。
公证机构受理当事人的公证申请后,对该类公证事务审查的重点是:
第一,申请人的资格和民事行为能力;
第二,当事人提交的各种证明材料是否属实、有效、齐全;
第三,商标权和商标注册证书是否真实、合法,并符合法律规定的有效期限;
第四,商标图样、照片与商标本身是否一致;
第五,注册商标证书的外文译本与中文原本是否相符;等等。
三、办理商标文书公证的程序
第六节 文书文本相符和签名、印鉴属实公证
一、 文书文本相符公证
文书文本相符公证,是指国家公证机构依照法定程序,对当事人提交的具有法律意义的文书副本、影印本、节本、复印本、译本与原本相符的事实,予以司法证明的活动。
办理文书文本相符公证的程序
二、签名、印鉴属实公证
(一)签名、印鉴属实公证,是指公证机构根据当事人的申请,依照法定程序,对具有法律意义的文书上有关签字人的签名和制作单位所盖印章的真实性与合法性,予以司法证明的活动。
(二)办理签名、印鉴属实公证的程序
第七节 有强制执行效力的债权文书公证
一、 有强制捃执行效力的债权文书公证的概念
有强制执行效力的债权文书公证,是指国家公证机构根据当事人的申请,对无疑义的追偿债款、物品的文书,赋予其强制执行效力的一种特殊的司法证明活动。
根据司法部颁发的《公证程序规则(试行)》第35条的规定,结合公证实践,赋予债权文书具有强制执行效力的公证,应当符合以下几个条件:
1.债权文书经过公证证明;
2.债权文书以给付一定货币、物品或有价证券为内容;
3.债权文书载明债务人不履行义务时应受强制执行的意思表示。
二、公证债权文书具有强制执行效力的条件和范围
目前,公证机构办理的可以赋予强制执行效力的债权文书主要有以下几种:
1.还款(物)协议、借据(欠单)等意境各合同(契约)、书契。
2.公民之间订立的赡养协议、扶养协议、财产分割协议、财产互换协议、典当协议。
3.借款合同和民间借贷合同。司法部发布的《关于办理民间借贷合同公证的意见》中
曾规定:“民间借贷合同经公证机构公证后,借款人到期不偿还借款(包括利息)时,公证处可以根据出借人的申请,出具强制执行证书,由出借人向有管辖权的人民法院申请强制执行。”
4.抵押合同、财产担保合同。
5.股票、债券等债权文书。
6.买卖(购销、赊销)合同、加工承合同、运输合同、建设工程承包合同、财产租赁全同、联营合同、合伙协议等。
7.各类承包合同.企业租赁合同、土地使用权出让(转让)合同、宅基地使用合同。上述6.7项中所列债权文书的执行村的仅限于文书中约定的违约金、罚金,应交付的
特定动产,应返还的定金、预付款、租赁物、土地等财物,拖欠的借款、货款、加工费、劳务费等。
三、办理有强制执行效力的债权文书公证的程序
当事人申办对债权文书赋予强制执行效力应提交的证明材料。
公证机构对此类公证事项审查的重点。

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第十四章 涉外公证
第一节 涉外公证的概念和作用
一、概念
涉外公证是指公证机构对含有涉外因素的公证事项,依法证明其真实性与合法性的活动。
(一)涉外公证的涉外因素有以下三种,只要具备以下诸因素之一种的就为涉外公证。
1.公证法律关系的主体具有涉外因素。
2.公证法律关系客体具有涉外因素。
3.公证文书的使用地域具有涉外因素。
(二)涉外公证的特点及涉外公证与国内公证的主要区别
涉外公证不同于国内公证,主要有以下几个特点:
1.申请公证的当事人不同;
2.行使公证管辖权的机构不同;
3.申请人所处的地域不同;
4.使用文字不同;
5.使用地域不同;
6.适用法律有特别要求。
二、涉外公证的法律作用
涉外公证的法律作用体现在涉外公证的法律用途中,涉外公证文书主要用于以下几种情形;
(一)用于办理出境和入境手续,证明出入境所要求的相关事项。
(二)用于民间往来。
(三) 用于办理各种民事法律事宜。
(四) 用于涉外经济活动。
(五) 用于域外诉讼或仲裁。
第二节 涉外公证程序的特别规定
一、 涉外公证机构及涉外公证员
(一)涉外公证机构.
1.公证处。
2.我国驻外大使馆、领事馆。
1992年司法部修改后重新发布的《公证处办理涉外公证业务暂行管理办法》的规定,凡具备本办法规定条件的,都可以申请办理涉外公证业务。这些条件包括:
(1)有专职或兼职外语翻译
(2)有较好的办公条件和设备;
(3)有一名以上具备涉外公证业务条件的公证员。
(二)涉外公证员根据
办理涉外公证业务的公证员应具备以下条件:
1.坚持四项基本原则;
2.具有一、二级公证员职称或具有大学本科以上学历,经省、自治区、直辖市司法厅(局)考核合格;
3.具有三级公证员职称或具有大学专科学历、从事公证工作三年以上的四级公证员,熟悉涉外法律并经全国涉外公证业务考试合格。
二、涉外公证的申请
涉外公证中的当事人申请,可分为本人申请,委托国内亲属代为申请和我国驻该国家使、领馆代为申请。领馆代为申请。申请的内容包括:公证的事项,办证的目的和要求,使用的国家和地区。

第三节 办理涉外公证应注意的事项
一、关于涉外公证管辖
发生在我国境内的法律行为、事实所制作的法律文书,由我国公证机构管辖,发生在外国的法律行为所制作的法律文书由外国公证机构管辖,也可由我国驻该国使、领馆予以公证。
二、关于涉外公证方书的法律适用
涉外公证内容既要符合我国法律的规定,又要考虑到公证书使用国(地)的有关规定。
出具涉外公证文书与国内公证文书不同的是,既可以适用我国的法律规定,又可以在我国法律规定与公证文书使用国法律规定不一致的情况下,根据具体情况考虑适用外国的法律规定,出具公证文书。其前提条件是,国外的法律规定与我国的法律规定的基本原则与社会风俗不冲突,适用外国法律有利于保护我国 公民的利益。
三、涉外公证文书使用的文字
涉外公证文书的制作,一般以中文中主,但根据使用国的要求,可以制作译本或按外文格式制作。
《公证程序规则(试行)》第39条规定:“制作公证书应使用中文。……根据需要或当事人要求,公证书可附外译书。”
四、对涉外公证文书的认证
(一)对涉外公证文书的认证
这种认证是指外交,领事机关在公证文书上证明公证机构的签名和印鉴属实,或证明前一认证机构认证的签名和印鉴属实的行为。可称为领事认证。
(二)我国行使领事认证权的机关
1.外交部领事司。
2.外国驻华领事馆所在地的省、直辖市、自治区人民政府外事办公室。
(三)涉外公证文书认证的一般程序
五、涉外公证文书使用的专用水印纸及专用印泥
专用水印纸,是指国家专门生产的有水印标记的,供公证机构制作涉外公证文书使用的特种纸张。
第十五章 律师制度概述
第一节 律师的概念
一、律师的概念
律师是指经国家考核授予资格并准予执业的,接受当事人的委托或者经人民法院指定,进行诉讼,非诉讼及其他法律事务,以维护公民、法人或其他组织的合法权益,为其提供法律服务的专业人员。这一概念包括三层含义:
1.律师是经国家考核授予资格并发给律师执业证书、准予执业的法律专业人员。
2.律师是应公民、法人或其他组织的委托及人民法院的指定,而参与诉讼或非诉讼法律事务的。
3.律师的职责是向社会提供法律服务,以维护当事人的合法权益。
二、律师制度的概念与意义
律师制度是指国家法律规定的有关律师的性质、任务、业务范围,律师的资格与执业,律师的工作机构与内容等的规范体系。律师制度的意义有四方面内容:
1.律师制度是健全民主与加强法制的重要内容;
2.律师制度是发展社会主义市场经济的重要手段;
3.律师制度是维护公民、法人及非法人组织合法权益的重要保障;
4.律师制度是对公民进行法制教育,普及法律知识的重要途径。
第二节 律师的性质
一、关于“律师是国家的法律工作者”的问题
二、律师是向社会提供法律服务的专业人员
1996年新颁布的《律师法》明确规定:“律师是依法取得律师执业证书,为社会提供法律服务的执业人员。”该条从律师的职业属性、法律属性二者统一出发,对律师性质作了更加科学、完整的界定。
党的十四届三中全会通过的《关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定》对律师和律师组织的性质作了科学的界定:律师和会计师、审计师以及其他为市场经济提供服务的机构一样,都属于市场经济的中介组织。律师是向社会提供法律服务的专业人员。律师作为中介组织有自主性与自律性两大特点。
第三节 律师的任务和业务范围
一、律师的任务
我国《律师法》第1条规定了律师的任务:“维护当事人的合法权益,维护法律的正确实施。”对此应从“两个维护”的统一的角度去理解。
二、律师的业务范围
根据我国《律师法》第75条的规定,我国律师的主要业务范围有七项。
1.接受公民、法人和其他组织的聘请,担任法律顾问。
2.接受民事案件、行政案件当事人的委托,担任代理人,参加诉讼。
3.接受刑事案件犯罪嫌疑人的聘请,为其提供法律咨询,代理申诉、控告,申请取保候审;接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或者人民法院的指定,担任辩护人;接受自诉案件自诉人、公诉案件被害人或者其近亲属的委托,担任代理人,参加诉讼。
4.代理各类诉讼案件的申诉。
5.接受当事人的委托,参加调解和仲裁活动。
6.接受非诉讼法律事务当事人的委托,提供法律服务。
7.解答法律咨询,代写诉讼文书和有关法律事务的其他文书。
第四节 我国律师制度的建立和发展
一、旧中国的律师制度
我国古代曾有过助人诉讼的“讼师”等律师萌芽。清朝末年变法,才首次在法律上规定了律师制度。但未能实行。中华民国时期南京临时政府开始建立律师制度。北洋政府颁布了中国历史上第一部关于律师制度的法律。国民党政府曾公布了《律师法》,但因政治腐败,诉讼黑暗,律师活动得不到有效开展。
二、新中国律师制度的建立和发展
新中国律师制度是在废除国民党旧传统,确立解放区人民司法原则的基础上建立起来的,并经历了初创、发展破坏、恢复、复建、改革发展几个阶段。《律师法》的颁布标志着我国律师制度进入了一个蓬勃发展的新阶段。
第十六章 律师的资格和执业
第一节 律师资格
一、律师资格的取得方式
律师资格是指取得律师的身份和职务所应具有的基本条件。取得律师资格的方式有两种:
一是经过律师资格全国统一考试成绩合格;二是经司法部考核批准。
二、取得律师资格的条件
取得律师资格须具备一定的学历且经律师资格考试合格,或具备法定条件经考核合格。
参加律师资格考试的条件。
考核取得律师资格的条件。
取得律师资格的程序。
第二节 律师执业
一、领取律师执业证书的条件
领取律师执业证书的人员必须拥护宪法和法律,具有律师资格,在律师事务所实习满一
年,品行良好。《律师法》第10条规定:“申请领取律师执业证书的,应当提交下列文件:
1.申请书;
2.律师资格证明;
3.申请人所在律师事务所出具的实习鉴定材料;
4.申请人身份证明的复印件。”
二.申请律师执业证书的程序
申请领取律师执业证书主要经过以下程序:
1.申请
2.审查
3.颁证
4.复议、起诉
三、律师执业的法律限制
无民事行为能力或者限制民事行为能力,受过刑事处罚(过失犯罪除外),被开除公职或
者曾被吊销律师执业证的人,即使具备其他法定条件也不予颁发律师证书。
律师不得跨所执业。
某些人员不得兼任执业律师。
未取得律师执业证的人员,不得以律师名义执业。

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第十七章 律师工作机构
第一节 律师工作机构概述
一、律师工作机构的发展变化
自1979年恢复重建律师制度。初期,律师工作机构主要国家核定编制、拨给经费设立的,性质是国家事业单位。自1988年起,进行设立合作制律师事务所的试点工作。1993年12月,国务院批准了深化律师工作改变的方案,其后逐步形成了“国资所”、“合作所”、“合伙所”并存的格局。
二、律师事务所的设立
(一)设立条件
律师事务所的设立应具备下列条件
1. 有自已的名称、住所和章程;
2. 有10万元以上人民币的资产;
3. 有3名以上的律师 。
(二)设立程序
1.申请。由申请人提交申请材料。
2.审核、由省、自治区、直辖市以上人民政府司法行政部门审核。
3.登记发证。经审查符合规定条件的。自收到申请之日起30日内作出准予登记决定,颁定律师事务所执业征书。
4.公告。
5.申请复议与起诉。对于不符合规定条件的,决定不予登记、不予颁发律师事务所执业证书;对此决定不服的申请人可以依法申请复议或起诉。
三.律师事务所的变更和终止
(一)律师事务所变更的事项与程序
(二)律师事务所终止的原因与程序
四、律师事务所的任务和内部管理
第二节 国资律师事务所
一、国资律师事务所的概念和特征
(一)概念 是指国家出资设立的律师事务所,是国家事业法人单位,依法自主开展律师业务,以该律师事务所的全部资产对其债务承担责任。
(二)特征
1. 国资律师事务所是国家事业法人单位;
2. 以其全部资产对其债务承担责任。
二、国资律师事务所与其设立机关的关系
三、国资律师事务所的内部管理
第三节 合作制与合伙制律师事务所
一、合作制律师事务所
(一)概念 是指不占国家编制,不要国家经费,共同集资,自愿组合,共同参与,以该律师事务所的全部资产对其债务承担责任,报经司法行政机关批准设立的律师事务所。
(二)特征
1.性质上属于民办事业法人组织;
2.组织上由律师自愿组合,不占国家编制;
3.经济上独立核算,自负盈亏,事务所财产属于合作律师共同所有;
4.分配上实行效益浮动工资制;
5.管理上实行通过合作人会议民主管理和主任负责制。
二、合伙制律师事务所
(一)概念 是指由律师自愿组合,不占国家编制,不要国家经费,自筹资金,自负盈亏,合伙人对该律师事务所的债务承担无限责任和连带责任,根据合伙协议,经司法行政机关批准设立的一种律师执业机构。
(二)特征
1.性质上属于合伙组织;
2.管理上更加灵活;
3.财产属于合伙人共有,合伙人对利润可以分红;
4.合伙人对律师事务所的债务承担无限责任和连带责任。
第四节 律师收费
律师收费的依据、原则。
第十八章 律师工作管理
第一节 律师协会行业管理
一、律师协会的性质和宗旨
1.性质。中华全国律师协会是由中华人民共和国律师组织组成的全国性的律师行业自律性组织。地方律师协会是由当地律师组成的地方性律师行业自律性组织。
2.宗旨。
二、律师协会的职责
《律师法》第40条规定律师协会履行法定的7项职责:
1.保障律师依法执业,维护律师的合法权益。
2.总结、交流律师工作经验。
3.组织律师业务培训。
4.进行律师职业道德和执业纪律的教育、检查和监督。
5.组织律师开展对外交流。
6.调解律师执业活动中发生的纠纷。
7.法律规定的其他职责。
三、律师与律师协会的关系
1.律师必须加入所在地的地方律师协会。加入地方律师协会的律师,同时是中华全国律师协会会员。
2.律师作为律协会员的权利与义务。
四、律师协会的设置和组织机构
(一) 设置
1.中华全国律师协会的设置及其职责。
2.地方律师协会的设置与中华全国律师协会的关系。
(二) 组织机构
1.会员代表大会及其职权;
2.律师作为律协会员的权利与义务。
五、律师协会的设置和组织机构
(一)设置
1.中华全国律师协会的设置及其职责。
2.地方律师协会的设置与中华全国律师协会的关系。
(二)组织机构
1.会员代表大会及其职权;
2.理事会及其常务理事会的性质、产生及职权;
3.办事机构及专门委员会的设置及其职责。
第二节 司法行政机关对律师的管理
一、司法行政机关对律师的管理
(一)关于管理体制问题
1980年制定的《律师暂行条例》规定,律师事务所是事业单位,受国家司法行政机关的组织领导和业务监督。
1996年5月通过的《律师法》明确规定,国务院司法行政机关监督、指导工作全国律师工作,律师协会是律师的自律性行业管理组织,从而确立了我国现阶级的司法行政机关与律师协会相结合的律师管理体制。
(二)司法行政机关及其对律师的管理职责
司法行政机关是各级政府的职能机构之一,对律师工作实行宏观管理。
(三)司法行政机关对律师的管理
司法行政机关除制定律师资格全国统一考试办法和律师法律援助制度外,其对律师的管理主要体现在以下方面:
1.授予律师资格;
2.核发律师执业证书;
3.评审律师专业职称;
4.负责律师执业征书的注册工作;
5.对律师的惩罚。
此外,司法行政机关还对外国律师事务所在中国境内设立办事处进行管理。
二、司法行政机关与律师协会的关系
律师协会受司法行政机关的指导和监督。司法行政机关的行政管理与律师协会的行业管理,是律师管理工作的两个不可缺少的环节。改革的前景是,加强和改善司法行政机关对律师工作的宏观管理职能,并保障律师协会行业管理职能的充分发挥。
第十九章 律师执业的原则
第一节 以事实为根据,以法律为准绳的原则
一、以事实为根据,以法律为准绳原则的含义和要求
“以事实为根据,以法律为准绳”,是指律师进行业务活动,必须以客观事实为依据,使自己的全部业务活动都建立在客观事实和充分可靠的证据基础之上,必须严格遵循国家法律的规定,以法律作为判断是非,对错的标准。
1.以事实为根据,是指律师进行业务活动,要忠实于事实真相,必须以客观事实为根据,使自己的全部业务活动都建立在客观事实和充分可靠的证据基础之上。
2.以法律为准绳,是指律师进行业务活动,必须严格遵循国家法律、法规的规定,以法律作为判断是非、罪与非罪的标准。
二、以事实为根据,以法律为准绳原则的意义
第一,有利于维护当事人的合法权益,保障法律的正确实施。
第二,有利于提高律师的素质,维护律师职业的社会信誉。
第二节 维护委托人合法权益的原则
维护委托人的合法权益,即是律师执业的直接任务,也是律师必须遵循的重要原则,这一原则,要求律师正确区分委托人的合法权益和非法利益,根据事实和法律,通过各种合法途径和方式,努力维护委托人的合法权益。同时,不能无原则地为了自己或委托人的非法私
利,而去损害国家或其他当事人的合法权益。
第三节 依法执业受法律保护的原则
这一原则是指律师依法执业由律师本人根据事实和法律独立、自主地进行,不受当事人意志控制,也不受行政机关、社会团体和个人的非法干涉。国家法律保护律师依法执业。
我国《律师法》第3条第4款规定:“律师依法执业受法律保护。”
一、律师依法执业受法律保护原则具有以下几层含义
(一)律师必须依法执业
(二)国家法律保护律师依法执业
(三)任何国家机关、社会团体和个人都没有干涉律师依法执业的权利
二、依法执业受法律保护原则的意义
1.依法执业受法律保护原则有利于律师根据事实和法律提高服务质量
2.依法执业受法律保护原则有利于律师事业的健康发展
3.依法执业受法律保护原则有利于执行我国缔结或参加国际条约的有关规定,是同国际社会接轨的需要,具有重要的国际意义。
第四节 保密原则
一、保密原则的法律规定
《律师职业道德和执业纪律规范》第9条规定:“律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密、当事人的商业秘密和当事人的隐私。”《律师法》第33条也作了基本相同的规定:“律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密和当事人的商业秘密,不得泄露当事人的隐私。”
二、保密原则的内容
第一,要保守国家机密。
第二,要保守当事人的商业秘密。
第三,要为当事人保守个人隐私。
所谓“保密”,是指律师保守职务秘密,即律师在执业过程中所获悉的秘密事项,无论该秘密事项来源如何,未经委托人许可,均不得以任何理由向任何人泄露,包括在一定条件下受调查时律师仍有就保密事项拒绝作证的权利和义务。
这一原则要求律师在执业过程中,对知悉的国家秘密,当事人的商业秘密和当事人的隐私,要注意保密,不得泄露或扩散。
三、保密原则的意义
首先,律师保守秘密是维护国家利益的需要。
其次,律师保守职务秘密是维护委托人合法权益的需要。
最后,律师保守职务秘密是维护律师界的声誉和保证律师执业活动顺利进行的需要。

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第二十章 律师的权利和义务
第一节 律师的权利
一、律师权利的概念和特点
律师的权利是指法律赋予或当事人委托或法院指定律师在执业活动中具有的一定行为的可能性和限度。请求他人为一定行为或不为一定行为的范围;以及权益受到侵犯时请求有关机关保护的可能性。
二、律师的基本权利
1.执业律师的人身权
我国《律师法》第32条也规定:“律师在执业活动中的人身权利不受侵犯。”法律明确规定律师在执业活动中的人身权利不可侵犯,是对我国律师的一种特殊职业保护,具有非常重要的意义。
2.律师的调查取证权
律师的调查取证权是指律师办理法律事务有权向有关单位、个人进行调查,收取证据。
(1) 查阅案卷权
(2) 同被限制人身自由的人员会见和通信的权利
(3) 适时得到人民法院开庭通知的权利
(4) 出席法庭、参与诉讼的权利
(5) 代行上诉权
(6) 拒绝辩护、代理权
《律师法》第30条规定:“律师参加诉讼活动,依照诉讼法律的规定,可以收集、查阅与本案有关的材料,同被限制人身自由的人会见和通信,出席法庭,参与诉讼,以及享有诉讼法律规定的其他权利。律师担任诉讼代理人或者辩护人的,其辩讼或者辩护的权利应当依法保障。”此外,《刑法诉讼法》第36条、《民事诉讼法》第61条、《行政诉讼法》第30条对律师阅卷都作了具体规定。
根据《律师法》和《刑事诉讼法》的规定,担任刑事案件辩护人的律师,有权在看守所或其他监管场所会见被限制人身自由的人员,或者与之通信;接受犯罪嫌疑人的聘请为其提供法律帮助的律师,有权会见在押的犯罪嫌疑人,向犯罪嫌疑人了解有关案件情况;涉及国家秘密的案件,律师会见应当经侦查机关批准。
第二节 律师的义务
一、 保守秘密的义务
二、不得在同一案件中,为双方当事人担任代理人的义务
三、不得私自接受委托,收取费用和财物的义务
四、不得违反规定会见法官、检察官、仲裁员的义务
五、不得向有关工作人员请客送礼、行贿或者指使、诱导当事人行贿的义务
六、不得提供虚假证据、隐瞒事实或者威胁、利诱他人提供虚假证据、隐瞒事实以及妨碍对方当事人合法取证据的义务
七、不得扰乱法庭、仲裁庭秩序,不得干扰诉讼、仲裁活动的正常进行的义务
八、曾担任法官、检察官的律师,离任后两年内不得担任诉讼代理或者辩护人的义务
第二十一章 律师的职业道德、执业纪律和法律责任
第一节 律师职业道德
一、律师的职业道德的概念和特点
律师的职业道德是指从事律师职业的人在执行职务、履行职责时所应遵守的道德准则。 律师职业道德的特点:职业性,自律性,约束性,宽泛性。
二、恪守律师职业道德的意义:
恪守律师职业道德,对于维护律师职业声誉,提高律师职业素质,规范律师职业行为,从而实现社会赋予律师职业的特殊责任,具有重要意义。
首先,律师职业道德是律师职业生存和发展的必然要求。
其次,律师职业道德是提高律师素质、纯洁律师队伍的必要手段。
三、中华全国律师协会通过的《律师职业道德和执业纪律规范》规定的我国律师职业道德的基本内容:
1.律师应当坚持为社会主义经济建设和改革开放服务,为社会主义民主和法制建设服务,为巩固人民民主专政和国家长治久安服务,为维护当事人的合法权益服务。
2.律师应当忠于宪法和法律,坚持以事实为根据,以法律为准绳的基本原则,严格依法执业。
3.律师应当忠于职守,坚持原则,维护国家法律和社会主义。
4.律师应当道德高尚,廉洁自律,珍惜职业声誉,保证自己的行为无损于律师职业形象。
5.律师应当诚实信用、严密审慎、尽职尽责地为当事人提供法律帮助。
6.律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密、当事人的商业秘密和当事人的隐私。
7.律师之间以及与其他法律服务工作者之间应当互相尊重,同业互助,公平竞争,共同提高执业水平。
8. 律师应当敬业勤业,努力钻研和掌握执业所应具备的法律知识和服务技能,注重陶冶品德和职业修养。
9. 律师应当遵守律师协会章程,切实履行会员义务。
第二节 律师执业纪律
一、律师执业纪律的概念
律师执业纪律,是指从事律师职业的人在执业活动中必须遵守的行为准则。
律师及其工作机构应遵守的执业纪律;
律师在诉讼和仲裁活动中应遵守的执业纪律;
律师在与委托人、对方当事人的关系方面应遵守的执业纪律;
律师在同行之间的关系方面应遵守的执业纪律。
二、律师职业纪律的主要内容:
(一)律师在其工作机构应遵守的执业纪律
(二)律师在诉讼和仲裁活动中应遵守的执业纪律
(三)律师在与委托人、对方当事人的关系方面应遵守的执业纪律
(四)律师在同行之间的关系方面应遵守的执业纪律
第三节 律师的法律责任
一、律师的法律责任的概念
律师的法律责任是指律师或律师事务所在执行职务过程中因违反法定义务、职业道德、执业纪律所应承担的法律责任的总称。
律师的法律责任,按责任主体分类,可以分为律师的法律责任和律师事务所的法律责任。
按责任性质分类,可以分为律师的行政法律责任、律师的民事法律责任和律师的刑事法律责任。
明确律师法律责任,对有违法违纪行为的律师和律师事务所进行处罚的必要性。
二、 律师行政法律责任的概念
律师的行政法律责任,是指司法行政机关中的律师管理部门和律师协会对于律师或律师事务所违反法律和有关律师管理的法规、规章以及职业规范的行为所给予的行政处分。
根据司法部《律师违法行为处罚办法》第5条的规定,对律师违法执业行为给予的行政处罚是:
1.警告;
2.没收违法所得;
3.停止执业;
4.吊销执业证书。
对律师事务所违法执业为给予的行政处罚是:
1.责令改正;
2.没收违法所得;
3.停业整顿;
4.吊销执业证书。
对违法执业律师及律师事务所决定处罚的机关。
律师、律师事务所承担行政法律责任的违法执业行为。
三、律师民事法律责任的概念
律师的民事法律责任,是指律师在执行职务过程中,因自己的故意或过失使当事人的合法权益受到损害而应承担的民事赔偿责任。
律师承担民事法律师责任的条件。
承担民事法律责任的主体。
律师违法执业和过错行为的范围:
律师的违法执业行为,主要是指律师有违反律师职业道德和执业纪律的行为。律师的过错行为主要包括:
1. 因超越委托权限给当事人造成损失;
2. 遗失重要证据导致无法举证或证据失效;
3. 泄漏国家机密、当事人商业秘密或个人隐私;
4. 出具错误的法律意见书;
5. 应当收集的证据,由于律师的原因而没有及时收集,致使证据湮灭;
6. 由于律师的原因使当事人失去诉讼时效;
7. 律师玩忽职守,草率处理案件的。
四、律师刑事法律责任的概念
刑事法律责任,是指行为人实施刑事法律禁止的行为必须承担的法律后果。
注意区分律师个人犯罪与律师职务犯罪。
律师刑事法律责任的主体不仅指执业律师,还包括律师事务所。
律师在执业中可能构成的犯罪主要有以下几种:
1.泄露国家秘密罪;
2.行贿罪;
3.介绍贿赂罪;
4.毁灭、伪造证据罪;
5.故意或过失提供虚假证明文件罪。
注意区分律师个人犯罪与律师职务犯罪。
一、 刑事附带民事诉讼律师代理的概念
刑事附带民事诉讼的律师代理,是指律师接受刑事附带民事诉讼当事人及其法定代理人的委托担任诉讼代理人,为维护附带民事诉讼当事人的合法权益而进行的诉讼活动。
二、担任附带民事诉讼原告的代理人
(一)律师在接受附带民事诉讼原告人的委托之前,应就以下内容进行审查:
1.作为提起附带民事诉讼前提的刑事诉讼是否已经提起。
2.附带民事诉讼原告是否适格。
3.附带民事诉讼的被告人是否正确。
4.附带诉讼民事诉讼的其他条件,如被害人的物质损失是否由被告人的犯罪行为所引起,即被害人的物质损失与被告人的犯罪行为之间是否存在因果关系;是否有明确的诉讼请求,有无事实和证据;是否在法定期间内即刑事案件立案后第一审判决宣告前提起;等等。
(二)接受委托后的主要工作
1.帮助委托人撰写附带民事起诉状。
2.向人民法院提起附带民事诉讼。
3.指导、帮助委托人收集证据,进行调查,申请鉴定。
4.为保证将来判决的顺利执行,建议或者帮助委托人向人民法院申请采取财产保全措施。
5.参加法庭审理,指导、协助或代理委托人行使各项诉讼权利,指导委托人参加法庭调解,帮助准备调解意见。
6.征求委托人对一审判决、裁定的意见,告知委托人有权对一审判决裁定中附带民事诉讼部分提出上诉,协助委托人对一审判决、裁定中附带民事诉讼部分提出上诉。

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第二十四章 民事诉讼中的律师代理
第一节 民事诉讼中律师代理的概念、特征及意义
一、律师民事诉讼代理的概念及特征
(一)概念
律师的民事诉讼代理,是指在民事诉讼中律师为了维护被代理人的合法权益,以被代理人的名义,在正当代理权限的范围内,代理被代理人进行诉讼活动的行为。
(二)主要特征
1.代理人与被代理人必须符合法定的条件。
2.律师的民事诉讼代理活动必须以被代理人的名义进行。
3.律师的民事诉讼代理活动必须在被代理人的授权范围内进行。
4.律师合法代理的一切法律后果均由被代理人承担。
5.律师的民事诉讼代理与刑事诉讼辩护是有原则区别的。
6.律师的民事诉讼代理与民事代理不同。
二、律师民事诉讼代理的意义
(一)由律师代理民事诉讼,是被代理人的迫切愿望。
(二)律师代理民事诉讼,是经济体制改革和对外开放的需要。
(三)律师承担民事诉讼代理,有利于人民法院正确处理案件。
第二节 律师在民事诉讼代理中的地位和权限
一、律师民事诉讼代理的对象
(一)律师在民事诉讼中代理被代理人的范围
1.当事人
2.第三人
3.共同诉讼人
4.集团诉讼人
5.法定代理人
6.法定代表人
7.其他组织的代表人
(二)律师在民事诉讼中代理案件的范围
凡是依照民事法律关系所产生的财产关系和人身关系方面的案件,
依照婚姻法律关系所产生的案件,
依照经济法律关系和劳动法律关系所产生的案件,
依照行政关系所产生的某些行政案件等,律师都有权依法进行诉讼代理活动。
二、律师在民事诉讼代理中的地位
(一)律师在民事诉讼中不是诉讼主体,而是诉讼法律关系的主体。
(二)律师在民事诉讼中具有相对的独立性。
三、律师在民事诉讼代理中的权利和义务
(一)律师在民事诉讼代理中的权利
1.律师依法执行民事诉讼代理职务时,受国家法律的保护,任何单位、个人不得非法干涉,不得追究律师的诉讼代理词,不得强迫律师作出违背事实和法律的代理行为。
2.律师在民事诉讼代理中,有权按照法律规定,查阅案件的证据和材料。有权向有关单位和个人进行调查。
3.律师认为人民法院开庭的日期太仓促,有权申请延期审理。
4.律师在法庭上,经审判长许可,有权向当事人、证人、鉴定人发问,有权申请通知新的证人到庭作证;有权申请调取新的证据;有权对当庭宣读的证人证言、鉴定结论、勘验笔录等证据提出异议;有权申请重新鉴定或者重新勘验。
5.律师发现被代理人伪造、隐藏、毁灭证据,提出无理或违法要求的,有权拒绝担任代理人,或者解除与被代理人的委托关系。
6.律师根据被代理人的特别授权范围,有权处理被代理人的实体权利。
7.对于人民法院生效的法律文书,律师认为确有错误时,有权请求人民法院复议。
8.对已经发生法律效力的判决、裁定、调解协议等法律文书,律师认为在适用法律或认定事实上确有错误的,有权代理当事人向人民法院依法申请再审或者申诉。
9.律师依法在代理权限内所为的一切诉讼行为和法律行为,与被代理人的诉讼行为和法律行为具有同样的法律效力。
10.律师在诉讼活动中,对人民法院的审判人员、执行人员侵犯国家、集体和公民合法权益的行为,有揭发、检举和控告的权利。
(二)律师在民事诉讼代理中的义务
1.律师在民事诉讼中,必须遵照国家的方针、政策办事。
2.律师必须在业务活动中,认真贯彻执行和大力宣传社会主义法制。
3.律师必须忠实于案件的事实真相,忠于国家的法律,忠于职守,做好民事诉讼的代理业务。
4.律师接受被代理人的委托和人民法院的指定担任代理工作后,应依法在委托授权的范围内,尽心竭力地做好代理工作,没有特殊情况的出现,不得中止或终结代理工作。
5.律师在业务活动中应认真贯彻保守秘密的原则,对接触到的国家秘密、当事人的商业秘密和个人隐私问题,必须严加保密,不得泄露。
6.律师代理必须由律师事务所统一接受当事人的委托,禁止私自接受当事人的委托,禁止私自向当事人收取报酬。
7.律师不得弄虚作假,不得伙同委托人歪曲事实真相,不得伪造、隐藏、毁灭证据。
8.律师应当廉洁奉公,不徇私情,不营私舞弊,不得对当事人挟嫌报复,敲诈勒索。
9.律师收到人民法院的开庭通知书,必须按照通知日期准则出庭,不得借故迟到、早退或不到庭,以保证诉讼活动的正常进行。
10.律师不得向法官、检察官、仲裁员以及其他有关工作人员请客送礼或者行贿,或者指使、诱导当事人行贿。
11.律师不得提供虚假证据,隐瞒事实,或者威胁、利诱他人提供虚假证据,隐瞒事实,以及妨碍对方当事人合法取得的证据。
12.在民事诉讼代理中,律师出庭执行职务,必须遵守法庭的各项纪律,维护诉讼秩序,严格依照法律规定的程序办事。
四、律师在民事诉讼代理中的权限
(一)民事诉讼代理权的形成
(二)律师在民事诉讼中代理权限的分类
1.一般代理。
2.特别代理。
3.转托代理。
4.律师民事诉讼权限的变更和终结。
(1) 代理权限的变更。代理权限的变更,无非是增大代理权限或者缩小代理权限两种情况。
(2) 代理权限的终结。律师民事诉讼代理权限一般是在法院审判案件结束后,或者对案件的判决、裁定、调解协议生效之后而告终结。
第三节 律师民事诉讼代理的程序
一、签订授权委托书
委托代理协议是委托人与被委托人双方的法律行为,是确认委托代理关系成立的书面法律文件,也是律师参加民事诉讼活动的合法、有效凭证。
二、开庭的准备工作
(一)代理撰写起诉书或答辩状
(二)作好调查案情、收集证据和阅卷工作
(三)撰写代理词
代理词是代理律师在法庭辩论阶段的重要发言材料,它是对委托人主张的事实和理由进行全面而又系统的论证,是对对方当事人所主张的事实和理由进行全面而又系统的反驳,因而,这是维护被代理人权益的重要诉讼文书。
三、开庭审理程序中的律师代理
(一)法庭调查阶段的律师代理主要有:
宣布法庭审理开始时,律师根据代理权限,考虑是否申请法庭组成人员回避。
1.代理委托人回答审判人员的询问
2.审查证据
(二)法庭辩论阶段的律师代理
法庭辩论是民事诉讼中极其重要的一环。通过法庭辩论,可以进一步判明案件中的真实与虚假、正确与错误、合法与非法,对人民法院作出公正的裁判起着重要作用。
(三)诉讼调解中的律师代理
诉讼调解,必须遵循实事求是、合理合法和双方自愿这三项原则。
第四节 律师在上诉审程序和审判监督程序中的代理
一、律师在上诉审程序中的代理
按照我国《民事诉讼法》的规定,当事人对第一审人民法院的判决、裁定不服而依法提起上诉,这是当事人的一项重要诉讼权利,任何人都无权干涉。
(一)提出撤销或变更一审裁判的根据
1.一审裁判认定事实上的错误。
2.一审裁判在适用法律上的错误。
3.一审裁判在违背法定程序上的错误。
(二)在第二审审理中的代理
在开庭审理时,律师应当对上诉的理由和事实根据进行全面的陈述,或者针对对方的上诉提出有理有据的答辩。对于人民法院决定迳行判决的案件,律师应对原审法院认定的事实和适用的法律予以全面审查,提出自己的书面代理意见,与承办人员当面交换意见,必要时可建议法庭开庭审判。
二、律师在审判监督程序中的代理
(一)律师在审判监督程序中的代理
我国《民事诉讼法》第178条规定:“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定,认为有错误的,可以向原审人民法院或者上一级人民法院申请再审,但不停止判决、裁定的执行。”
(二)律师在审判监督程序中的代理
凡是决定按照审判监督程序再审的条件,原来是第一审的,按照第一审程序审判,律师的代理与第一审程序中的代理基本上相同。原来是第二审的,或者是上级人民法院提审的,按照第二审程序审判,律师的代理基本上与第二审程序的代理相同。当然,律师在代理中,可以同时请求撤销第一审和第二审的两审判决或裁定,也可以只要求撤销第二审的判决或裁定。
(三)律师在再审程序调解中的代理
在这一程序中,人民法院仍应贯彻“依法和自愿调解”的精神。律师在代理中,应根据调解的原则、程序和方法,积极主动地促进调解协议的达成。
第五节 律师在涉外民事诉讼中的代理
一、律师代理涉外民事诉讼的概念和作用
(一)概念
涉外民事案件的律师代理,是指律师代理涉外案件的当事人进行诉讼活动,维护当事人合法权益的诉讼行为。
(二)作用
1.件当事人的合法权益。
2.有利于宣传法制,促进我国与世界各国的交往与合作,推动我国改革开放事业的发展。
二、律师代理涉外民事诉讼的基本原则
(一)优先适用特别规定的原则
(二)外国人和中国人权利与义务同等的原则
(三)外等原则
(四)主权原则
第二十五章 行政诉讼中的律师代理
第一节 行政诉讼律师代理概述
一、律师代理的概念和特征
律师代理行政诉讼,是指律师接受行政诉讼当事人及其法定代理人的委托,以委托人的名义,在受委托的权限范围内参加行政诉讼,维护其合法权益的活动。
律师代理行政诉讼的特点如下:
1.被代理主体的差异性。
2.代理人权限的差异性。
3.案件类型的特定性。
4.代理行政诉讼涉及法律法规的广泛性。
二、律师代理行政诉讼的地位和权利义务
(一)律师代理行政诉讼的地位
1 .律师在行政诉讼中属于被代理人。
2.律师在行政诉讼中地位相对独立。
(二)律师在行政诉讼代理中的权利义务
1.律师依法执业,受法律保护;
2.律师就自己所承办的案件,有权收集和查阅与本案有关的材料,同被限制人身自由的人会见和通信的权利;
3.律师在了解情况时,有调查访问的权利,而有关单位或个人应提供事实真相,给予配合;
4.律师有权出席法庭,参与诉讼;
5.律师在庭审阶段,经审判长的许可,有权向被告人、证人、鉴定人直接发问,或者申请法庭通知新证人到庭,调取新证据,申请进行重新鉴定或勘验;
6.律师认为被代理人没有如实陈述事实,或提出无理或违法要求时,有权拒绝担任其代理人;已担任代理人的,有权解除委托代理合同。
在行政诉讼中,双方当事人在程序上的权利义务是不一样的,如律师代理的是原告方,律师的地位与民事诉讼中的诉讼代理人没有什么不同;但如代理的是被告方,由于被告方不能在诉讼中自行收集证据、不能反诉等,所以代理律师亦不能从事这类活动。另外,由于行政诉讼一般不适用调解,所以双方当事人的代理律师都不能要求调解。这些,无疑更体现出律师对诉讼当事人的从属地位。
三、律师代理行政讼的范围
律师代理行政诉讼的范围是指律师可以代理哪些行政案件,可以受哪些人的委托成为其诉讼代理人,以及可以在哪些程序中代理行政诉讼。
(一)律师代理行政诉讼的案件种类
1.行政处罚案件。
2.行政强制措施案件。
3.认为行政机关侵犯法定的经营自主权和合法的承包经营权的案件。
4.认为行政机关对要求颁发许可证和执照的申请予以拒绝或者不予答复的案件。
5.认为行政机关不履行保护人身权、财产权法定职责的案件。
6.认为行政机关没有依法发给抚恤金的案件。
7.认为行政机关违法要求履行义务的案件。
8.认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的案件。
9.其他法律法规规定可以起诉的行政案件。
(二)律师代理行政诉讼的程序范围
《行政诉讼法》规定的四种程序,律师均可作为代理人参与,即可担任一审、二审、再审、强制执行程序中的诉讼代理人。另外,与此有一定关联的是不仅在行政诉讼程序中,律师可作为代理人发挥作用,而且在行政程序中,律师也可以发挥作用。随着行政法制建设的发展,律师走进行政程序的规定会越来越多。这一变化的意义在于,律师参与行政程序,不仅对行政机关作出决定产生积极影响,也将对后面的行政诉讼程序产生积极影响。
(三)律师代理对象的范围
下列当事人可以委托律师代为行政诉讼
1.原告。
2.被告。
3.共同诉讼人。
4.第三人。
第二节 律师代理行政诉讼的程序
一、代理原告起诉
1.确定被告
就行政机关作被告的情形而言,有如下五种情况:
(1)直接向人民法院起诉的,作出具体行政行为的行政机关是被告。
(2)经复议的案件,复议机关决定维持原具体行政行为的,作出原具体行政行为的行政机关为被告;复议机关改变原具体行政行为的,复议机关为被告。
(3)两个以上行政机关作出同一具体行政行为的,共同作出同一具体行政行为的行政机关为共同被告。
(4)由法律法规授权的组织所作出的具体行政行为,该组织是被告;由行政机关委托的组织所作出的具体行政行为,委托的行政机关为被告。
(5)行政机关被撤销的,继续行使其职权的行政机关为被告。
2.确定诉讼请求
3.确定管辖法院
4.撰写起诉状并提交法院
二、代理被告应诉
1.研究起诉状
2.撰写答辩状
三、庭前准备和代理出庭
(一)庭前准备
1.代理原告的庭前准备
(1)阅卷。
(2)搜集证据。
(3)撰写代理词。
2.担任被告代理的庭前准备
(1)帮助被告整理卷宗,将能证明被告行为合法的证据条理化。
(2)提供有针对性的具体法条。
(3)撰写代理词。
(二)代理出庭参与法庭调查
1.协助委托人行使某些程序性权利
2.参与法庭调查,及时发问
3.参与法庭辩论
第三节 行政附带民事诉讼的律师代理
一、行政附带民事诉讼的概念
(一)行政附带民事诉讼是指人民法院在审理行政案件的同时,对引起行政争议的民事纠纷一并审理的诉讼活动。
(二)行政附带民事诉讼的情况和种类
1.必须行政附带民事诉讼的情况。
2.可以行政附带民事诉讼的情况:
(1)行政机关对违法的公民、法人或者其他组织进行处罚,受处罚人提起行政诉讼,而受害人又提起民事诉讼的,可以行政附带民事诉讼的方式处理。
(2)根据行政机关的确认行为要求民事赔偿的案件,提起诉讼的,行政附带民事诉讼。
(3)提起行政诉讼的原告同时对案外人就相关事项提起民事诉讼,可以行政附带民事诉讼。
(4)某一当事人提起行政侵权赔偿诉讼,另一当事人就相关事项提起民事诉讼,可以行政附带民事诉讼。
二、律师代理行政附带民事诉讼应注意的问题
(一)把握时机,及时提起行政附带民事诉讼
(二)分别签订委托代理合同
(三)了解行政附带民事诉讼的特殊性
三、行政附带民事诉讼的特征
1.以行政诉讼的成立为前提;
2.行政诉讼为主,民事诉讼为辅;
3.在行政诉讼过程中提起;
4.两种争议有一定的关联性;
5.审理程序分别适用行政诉讼法和民事诉讼法;
6.法律关系复杂、法律地位不断变化。
第四节 行政处罚与行政复议中的律师代理
一、律师代理行政处罚案件的要领
二、律师代理行政复议案件的要领

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第二十六章 法律顾问
第一节 法律顾问概述
一、法律顾问的概念
法律顾问有两层含义:
一是指法律咨询帮助性的专业工作,即某种业务活动;
另一是指为聘方提供法律帮助的专业人员,即某种特殊身份。
广义指一种身份,狭义指律师的一种业务活动。
二.法律顾问的特征
律师担任法律顾问的特征是独立性、平等性和广泛性。
三、法律顾问的聘请程序
聘请律师担任法律顾问必须以合同方式进行,分为发聘、应聘、协商、签约四个程序。
四、法律顾问的工作原则
律师在法律顾问业务中应当坚持开拓创新、平等信任、主动参与、积极指导、保守秘密、努力维护聘方合法权益等原则。
第二节 律师担任企业法律顾问
一、概念、特征和意义
律师担任企业法律顾问,是指律师事务所接受企业的聘请,指派律师按照合同约定,为企业提供综合性的法律服务。
律师担任企业法律顾问具有合法性、咨询性、指导性的特征。
律师担任企业法律顾问对防止和处理纠纷,促进机制转换,维护企业合法权益,推动市场经济向良性循环发展具有重大意义。
二.律师担任企业法律顾问的任务和业务范围
任务;为企业依法治厂(公司),按照《公司法》、《企业法》和其他有关法律、法规进行生产、经营、管理或其他活动提供法律服务,受企业的委托办理有关法律事务,维护企业的合法权益。
工作范围:
草拟、修改、审查经济合同和其他法律文书;
就企业的生产经营活动提出法律意见;
办理企业的非诉法律事务,参加项目谈判,审查或准备所需的法律文件;
进行法律业务培训和指导等。
三、律师担任企业法律顾问的权利和义务
权利:
查阅文件资料权,
了解有关情况权,
列席有关会议权,
获得工作便利权,
收取顾问费用权等。
应承担的义务有:
及时尽责地办理受托的法律事务;
对企业的违法行为应当劝阻纠正,不得从事有损于聘方的活动;
保守秘密;
因过错给聘方造成损失应予赔偿;
遵守有关纪律、制度和职业道德的义务。
第三节 律师担任政府法律顾问
一、 概念和意义
律师担任政府法律顾问,是指律师事务所接受各级人民政府的聘请,指派律师依法为政府提供综合性法律服务的一种业务活动。不仅开拓了律师业务新领域,对各级人民政府及其行政主管部门依法行政具有重要意义。
二、任务和业务范围
任务:为政府在法律规定的权限内行使管理职能提供法律服务,促进政府工作法律化、制度化。
业务范围:
1.就政府的重大决策提供法律意见或进行法律论证;
2.对政府起草或拟发布的规范性文件提出法律建议或修改意见;
3.参与处理涉及政府的各类纠纷;
4.代理政府参加诉讼活动,维护政府的形象和合法权益;
5.协助政府审查重大的经济合同、经济项目以及重要的法律文件;
6.协助政府进行法制教育等。
三、权利与义务
律师担任政府法律顾问应当享有以下权利:
1.查阅有关文件及资料的权利,这里所讲的文件及资料,是指与顾问律师承办的某项法律事务有关的文件及资料,而非政府机关的所有文件及资料。
2.参加政府召开的有关会议。
3.获得履行政府法律顾问职责所必需的其他工作条件和便利,如必要的通讯、交通条件及办公环境,或者某些工作上的便利条件。
律师担任政府法律顾问依法承担以下义务:
1.担任政府法律顾问的律师,对其工作中接触、了解到的机密和不宜公开的情况,负有保守秘密的义务。
2.不得在民事诉讼、经济诉讼和行政诉讼中,担任政府对方当事人的代理人。
3.不得办理有损于政府利益或者违反政府决定的事务。
4.不得利用政府法律顾问的身份,代理他人办理法律事务。
第四节 律师担任社会团体和公民个人的法律顾问
一、律师担任社会团体的法律顾问
律师担任社会团体和事业单位的法律顾问,是律师事务所接受这些团体的聘请,针对其自身的性质、特点,指派律师依法向其提供法律咨询和法律帮助的一项业务活动。
二、律师担任公民个人的法律顾问
律师担任公民个人的法律顾问,是指律师事务所接受公民个人的聘请,指派律师在合同约定的期限内,向聘请公民提供法律服务的一项综合性业务活动。
第二十七章 非诉讼法律事务中的律师业务
第一节 非诉讼法律事务概述
一、非诉讼法律事务的概念和特征
非诉讼法律事务,是指无争议的法律事务,或者是已经发生纠纷,但不通过诉讼程序解决,而是通过律师提供法律帮助,直接协商、调解或提请仲裁解决的法律事务。
律师代理非诉讼法律事务具有以下特征:
1.律师代理的非诉讼法律事务必须是真实、合法、具有法律意义的。
2.律师办理非诉讼法律事务,其身份具有多样性。
3.律师办理非诉讼法律事务,是在诉讼程序外进行,不受诉讼程序和期限的约束。
二、律师办理非诉讼法律事务的意义
律师办理非诉讼法律事务有利于及时解决和防止各种纠纷,可以直接为市场经济提供法律服务,对缓解司法机关的诉讼压力,维护社会正常程序,有着积极的意义。
三、律师非诉讼法律事务的分类
1.根据律师办理的非诉讼法律事务是否存在纠纷,可将其分为有解决纠纷的非诉讼法律事务和办理无争议的法律事务。
2.根据律师办理诉讼外法律事务的工作方式的不同,可以将其分为代理类、调查类、见证类和咨询类法律事务。
3.根据律师办理非诉讼法律事务的内容的不同,可以将其分为财产权益方面的法律事务和非财产权益方面的法律事务。
4.根据非诉讼法律事务的当事人性质的不同,可以将其分为公民委托办理的非诉讼法律事务、法人委托代理的非诉讼法律事务和其他组织委托代理的非诉讼法律事务。
5.根据是否具有涉外因素,可以将其分为国内的非诉讼法律事务和涉外的非诉讼法律事务。
四、律师办理非诉讼法律事务的范围和条件
律师依法可以办理以下非诉讼的法律事务:
1.接受当事人的委托,参加调解、仲裁活动;
2.接受非诉讼法律事务当事人的委托,提供法律服务;
3.解答有关法律询问,代写诉讼文书和有关法律事务的其他文书。
第二节 律师代理参与仲裁
一、仲裁的概念
仲裁是指争议双方在争议发生前或发生后,双方当事人自愿达成协议,将争议提交仲裁委员会裁决,争议双方有义务执行该裁决,从而解决争议的一项法律制度。
二、仲裁的特征
1.仲裁机构受理案件不实行地域管辖或级别管辖,而由当事人协议选择;
2.仲裁实行一裁终局;
3.仲裁机构依法组建。
三、律师代理仲裁的程序及工作内容
程序:接受委托,庭前准备,参与庭审和庭后的工作。
工作内容:准备文件,选择仲裁员,行使回避申请权,举证质证,出庭辩论,申请执行(或申请不予执行,撤销仲裁裁决)等。
四、律师代理劳动争议诉讼
第三节 律师见证
一、律师见证的概念和特点
律师见证,是指律师接受当事人的委托,以律师事务所的名义,依法对其亲眼所见的法律事实或法律行为的真实性、合法性进行证明的一种业务活动。
律师见证的特点:律师见证的主体必须是律师,见证的内容必须是亲眼所见,必须基于当事人的委托,见证书以律师事务所名义出具,具有证明效力。
二、律师见证应遵循的原则
真实合法原则,自愿原则,直接原则,公平原则,回避原则,便民和保密的原则。
三、律师见证的工作程序
接受委托、审查材料、现场见证、出具见证书。
四、律师见证的法律责任
第四节 律师代办单项法律行为
一、资信调查
所谓资信调查,是指对往来客户的资金能力、商业信誉所进行的调查。
二、代办专利法律事务
三、代办商标法律事务
四、代理税务登记
五、代理、参与合同谈判及签约
六、代办公证法律事务
七、出具法律意见书
律师出具法律意见书,是指律师应当事人的请求,针对某一特定法律事务,根据自己所掌握的事实和材料,正确运用法律进行阐述和分析,从而做出肯定或否定结论,出具给当事人的书面意见。
八、代理发表有法律意义的声明
九、代理招标,投标法律事务

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第二十八章 法律咨询和代书
第一节 法律咨询
第二节 代 书
第一节 法律咨询
一、法律咨询的概念和意义
法律咨询,是指律师就当事人提出的法律问题,给予解答、作出说明、提出建议以及提供解决问题方案的一种业务活动。
法律咨询的意义:
第一, 法律咨询工作带有普通性、群众性和迫切性,能够为公民和法人排忧解难。
第二, 通过法律咨询,可以普及法律知识,宣传社会主义法制,增强公民的法律意识。
第三, 法律咨询工作是律师联系实际、了解社会的重要窗口,也为律师积累了大量的第一手资料,促使律师进一步深入钻研法学理论,丰富法律知识,对立法、司法工作也具有很重要的参考价值。
第四, 法律咨询工作有利于全面锻炼律师,促使律师不断提高业务素质和办案能力,增长才干。
二、律师解答法律咨询的方式
(一)口头解答
(二)书面解答
律师书面解答法律咨询要把握好两个环节:
一是要认真阅读来信或来访人提供的有关材料,掌握所提问题的主要事实。
二是要针对性强,文字清晰明确,语言通俗易懂。
第二节 代 书
一、 代书的概念和意义
代书是律师根据委托人提供的事实和证据,以委托人的名义,依据法律代替委托人书写诉讼文书和其他法律事务文书的一项业务活动。
重要意义:
第一,律师代书能够为当事人提供法律帮助,保障其更好地行使诉讼权利,维护其合法权益。
第二,律师代书可以宣传社会主义法制,提高公民的法律意识,教育公民遵纪守法。
第三,律师代书可以为人民法院立案和审判工作奠定良好的基础,促进诉讼的顺利进行。
第四,律师代书能够严格依据法律的规定进行,对于防止纠纷或者对纠纷的正确处理,有着重要的意义,从而有利于维护当事人的合法权益,促进社会的稳定。
二、律师代书的特点
三、不予代书起诉状的几种情况
四、几中常见的法律文书的写法
(一)起诉状
1.首部。
2.诉讼请求。
3.事实和证据。
4.理由和法律依据。
5.写明证据和证据来源,证人姓名和住址。
6.尾部及附项写明起诉状送达法院的名称,分两行写明“此致”、“×××人民法院”,在右下角起诉人签名或盖章,并在下面注明年月日。起诉状副本、有关的证据和其他必要的事项在左下角以附项列明。
(二)上诉状
1.标题。
2.当事人的自然状况,即上诉人和被上诉人的姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、住地。
3.原审案由。
4.上诉请求,即上诉目的。
5.上诉理由。
6.尾部。
(三)答辩状
1.名称。
2.答辩人的自然情况(具体写法同起诉状)。
3.答辩的案由。
4.答辩理由。
5.答辩人的意见(或请求事项)。
6.尾部。
(四)申诉状
1.标题。
2.申诉人的自然情况。
3.案由。
4.申诉的请求。
5.申诉的事实与理由。
6.尾部(写法同起诉状)
第二十九章 涉外律师实务
第一节 涉外律师实务概述
一、涉外律师实务的概念和意义
涉外律师实务是指具有涉外因素的律师业务。
研究和开发涉外律师业务可以促进对外开放,吸收外资,使律师业务尽快与国际接轨。
涉外律师实务的重要意义:
第一,它可以促进对外开放,扩大招商引资。
第二,它可以使外商增强投资的安全感。
第三,它可以使外来的投资者、客商进一步了解大陆的开放政策和法律制度,了解一国两制的宏伟构想,进一步沟通中外工商企业家的联系,促进商贸活动。
第四,它可以促进招商引资。有了律师的法律帮助,境外投资者的投资热情会更高。
二、涉外律师实务的范围
(一)律师的涉外诉讼业务
1.律师的涉外刑事业务。
2.律师的涉外民事诉讼代理业务。
3.律师的涉外行政诉讼业务。
(二)律师的涉外非诉讼业务。
三、涉外律师实务应遵循的原则
主权原则,
同等和对等原则,
适用国际条约和国际惯例原则,
使用我国通用语言、文字原则,
委托中国律师代理诉讼原则。
第二节 涉外诉讼活动中的律师实务
一、涉外刑事诉讼中的律师实务
涉外刑事诉讼,是指当事人中有外国人的刑事诉讼。
律师在涉外刑事诉讼辩护或代理工作中应注意的问题。
二、外行政诉讼中的律师实务
涉外行政诉讼,是指当事人一方为外国人的行政诉讼。
律师担任涉外行政诉讼原告、第三人、被告的代理人时的工作内容和方法。
三、涉外民事诉讼中的律师实务
涉外民事诉讼,是指具有涉外因素的民事诉讼。
诉讼管辖,
期间和送达,
财产保全,涉外诉前财产保全被人民法院裁定准许后,申请人必须在30日内提起诉讼,逾期不起诉的,人民法院将解除财产保全。
对授权委托书的特殊要求,执行。
第三节 涉外仲裁代理中的律师事务
一、律师代理涉外仲裁概述
涉外仲裁机构,外籍仲裁员,涉外仲裁裁决的执行。
二、律师代理涉外仲裁的工作内容
第四节 律师的其他涉外非诉讼法律事务
一、代理公司登记
二、代理进出口手续
三、为融资租赁提供法律服务
四、涉外房地产开发中的律师实务
第三十章 法律援助
第一节 法律援助的概念和意义
一、法律援助的概念
法律援助,是指国家为经济困难的公民或特殊案件的当事人予以减免费用,提供法律帮助的一项法律制度。
法律援助的性质是国家贯彻法律面前人人平等的宪法原则,保障法律得以平等、公正实施的重要措施的,旨在为全社会成员提供平等的司法保障。
二、法律原则的发展
法律援助制度起源于英国。
当代西方国家法律援助制度的基本模式。
我国自1994年初开始法律援助的试点至今法律援助制度的建立和发展。
三、建立和实施法律援助的重要意义
第二节 法律援助的对象和范围
一、法律援助的对象
法律援助的对象,是指具备法律援助条件可以获得法律援助的人。
我国法律援助的对象:
1.中华人民共和国公民;
2.外国人。
二、法律援助的范围
法律援助的范围,是指提供法律援助的事项。
确定法律援助的范围需要考虑的若干因素。
我国目前法律援助的范围:
1.刑事案件中的三种情况;
2.请求给付赡养费、抚育费、扶养费的事项;
3.除责任事故外,因公受伤请求赔偿的事项;
4.残疾人、未成年人、老年人追索侵权赔偿的事项;
5.请求国家赔偿的诉讼案件;
6.请求发给抚恤金、救济金的事项;
7.需要予以公证的与公民个人人身、财产密切相关的法律事实或法律关系;
8.其他需要法律援助的事项。
第三节 法律援助的机构和主体
一、法律援助的机构
设置法律援助机构需要考虑的因素。
中央和地方法律援助机构的设置:
1.中国法律援助基金会和司法部法律援助中心;
2.省级地方法律援助机构设置;
3.地市级地方法律援助机构设置;
4.县区法律援助机构设置。
二、法律援助的主体
律师作为专门从事法律服务的专业人员是法律援助的主力军。
律师承担法律援助义务的法律依据。
律师履行法律援助义务的形式:


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发表于:2006-08-31 10:43:00
可惜新的公证法已经出来了,书也改了。
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发表于:2006-09-09 13:00:00

我不看了,进入网站>>>>
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发表于:2006-12-05 12:32:00
不知这个是不是新改版的
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