帖子主题: 担保的区分  

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发表于:2014-10-24 12:01:18
1.连带共同保证
连带共同保证人之中一人承担保证责任后,取得两个权利:一是对债务人的追偿权,二是对其他保证人的追偿权。
连带共同保证人对外是连带责任,对内是按份责任,如果没有约定对内份额,则推定为均额。
《担保法》第十二条 同一债务有两个以上保证人的,保证人应当按照保证合同约定的保证份额,承担保证责任。没有约定保证份额的,保证人承担连带责任,债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任,保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人,有权向债务人追偿,或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。
《担保法解释》第20条第2款,连带共同保证的保证人承担保证责任后,向债务人不能追偿的部分,由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的,平均分担。
结论:应先向债务人追偿,不足部分再向其他连带保证人追偿。(只有共同人保才有这种情况)
2.连带共同物保(第三人物保)
《担保法解释》第75条第2款,同一债权有两个以上抵押人的,当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的,抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。
第3款,抵押人承担担保责任后,可以向债务人追偿(全部份额),也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额(相应的份额)。
总结:与连带共同保证区别——保证人承担保证责任后,必须先向债务人追偿,不能清偿的部分再向其他连带保证人追偿;而在共同物保中,物保人向主债务人与其他物保人的追偿之间不存在先后顺序。
3.物保与人保竞存(没有约定份额)
(1)放弃的
《物权法》第194条第2款,债务人以自己的财产设定抵押,抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的,其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任,但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。
第218条,质权人可以放弃质权。债务人以自己的财产出质,质权人放弃该质权的,其他担保人在质权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任,但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。
(2)《物权法》第176条,被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿。
债务人自己提供的物保与人保并存时,在执行担保时,先执行债务人自己提供的物保,不足部分在执行保证人。如果是第三人提供的物保与人保并存时,债权人可以任意选择。
《担保法解释》第三十八条 同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的,债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的,承担了担保责任的担保人,可以向债务人追偿,也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。
  同一债权既有保证又有物的担保的,物的担保合同被确认无效或者被撤销,或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的,保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。
  债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权,致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的,视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。
 

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发表于:2014-11-07 13:05:34
每个法条都看了二遍,但还是没太理解。
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