帖子主题: 刑法修正案(六)的全部考点解读  

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发表于:2007-04-23 10:53:00
  2006年6月29日,十届人大常委会第22次会议通过了《刑法修正案(六)》,并由胡锦涛主席签发第五十一号主席令,自公布之日起施行。

  本次修正案,是自1997年3月14日八届人大第五次会议修订通过新刑法以来的第六次修正,也是新刑法实施以来修改幅度最大的一次(注:刑法修正案计9条,刑法修正案(二)计1条,刑法修正案(三)计9条,刑法修正案(四)计9条,刑法修正案(五)计4条,刑法修正案(六)计20条)。

  刑法修正案(六)的修改内容及点评:

  一、本次修改是针对刑法分则部分,共涉及19个法律条文,22个罪名。其中涉及到修改刑法修正案部分的5个法律条文,5个罪名(刑法修正案3条,刑法修正案(三)1条,刑法修正案(四)1条,涉及到刑法第一百六十二条、第一百八十二条、第一百八十五条、第一百九十一条、第三百九十九条)。

  二、本次修改涉及到刑法分则第二章危害公共安全罪(3条)、第三章破坏社会主义市场经济秩序罪(12条)、第四章侵犯公民人身权利、民主权利罪(1条)、第六章妨害社会管理秩序罪(2条)、第八章贪污贿赂罪(1条)。

  三、本次修改涉及刑法分则第二章危害公共安全罪部分的,共3条4处,包括了刑法第一百三十四条(重大责任事故罪)、第一百三十五条(重大劳动安全事故罪)、第一百三十九条(消防责任事故罪)。

  1、刑法修正案(六)第一条,是将刑法第一百三十四条(重大责任事故罪)的“工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工,由于不服管理、违反规章制度”部分,修改为“在生产、作业中违反有关安全管理的规定”,同时将原条文中并列规定的“强令工人违章冒险作业”,单列一项进行规定,在将“工人”改为“他人”的同时调高量刑幅度,由“三年”调整为“五年”。

  「点评」

  A、原条文是采取列举性的方式规定了构成重大责任事故罪的犯罪主体,而修正案则采用对经营活动的宏观性描述“在生产、作业中”,并明确了“违反有关安全管理的规定”,旨在扩大本罪的犯罪构成主体,以及法律适用问题。

  B、修正案加重了“强令他人”违章冒险作业的量刑幅度,最高刑由7年提高到15年,体现了刑法打击主观犯意恶性的倾向。

  2、刑法修正案(六)第二条,是将刑法第一百三十五条(重大劳动安全事故罪)的“工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的劳动安全设施不符合国家规定,经有关部门或者单位职工提出后,对事故隐患仍不采取措施”,修改为“安全生产设施或者安全生产条件不符合国家规定”,同时将“直接责任人员”,修改为“直接负责的主管人员和其他直接责任人员”。

  「点评」

  A、修正案将原条文的列举式规定,直接简化为本罪的本质性构成要件的描述——“安全生产设施或者安全生产条件”,体现了立法的科学性、严谨性。

  B、修正案将实践中亦混淆的“直接责任人员”,明确规定为“直接负责的主管人员和其他直接责任人员”,亦于追究责任,且与刑法的其他条款相协调。这里的“直接负责的主管人员”和“其他直接责任人员”包括了对事故负有责任的雇主和法定代表人。

  3、刑法修正案(六)第三条,是在刑法第一百三十五条(重大劳动安全事故罪)之后增加一条,作为该条的第二款,规定了“举办大型群众性活动违反安全管理规定,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的,处三年以上七年以下有期徒刑”。

  「点评」

  A、针对实践中群众文化与体育活动的丰富和蓬勃发展,适时对容易引发的公共事件做出针对性规定,旨在强化组织者和管理者的安全责任意识,将有力保障群众性文化活动的安全开展。

  B、对于本条规定的犯罪的罪名,笔者认为可考虑定为“公共安全事故罪”,具体的罪名还有待于最高院和最高检联合对该罪名做出统一认定的补充规定,应该是补充规定(三)了吧。

  C、本条采取列举式规定犯罪客体和环境,再一次犯了以前立法上的错误,且是仅列明了一项——“举办大型群众性活动”的情形,未采取兜底性条款的规定方式,显示了立法上的不成熟。

  4、刑法修正案(六)第四条,是在刑法第一百三十九条(消防责任事故罪)之后增加一条,作为该条的第二款,规定了“在安全事故发生后,负有报告职责的人员不报或者谎报事故情况,贻误事故抢救,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑”。

  「点评」

  A、本条的修改,完善了原条文规定的事故发生后容易出现的种种隐瞒、瞒报致贻误事故抢救情形,对于保证人民群众的人身及财产安全提供了有力保障,同时也将极大地威慑事故发生后违法犯罪的情形。

  B、本条的修改,仅规定了负有报告职责的人员不报或者谎报事故情形,而对故意拖延或过失拖延致贻误事故抢救情形未做出规定,使得本条的执行出现了莫大的纰漏,真是遗憾的很,只能指望下次再修正了。

  C、修正案将本条置于第一百三十九条中,而未能将本条犯罪独立一条规定,并适用于所有安全事故的情形,亦是本修正案的一大遗憾。

  四、涉及刑法分则第三章破坏社会主义市场经济秩序罪部分的,共12条。

  其中,涉及妨害对公司、企业的管理秩序罪计5条,涉及破坏金融管理秩序罪计7条。其包括了刑法第一百六十一条(提供虚假财会报告罪)、第一百六十二条(妨害清算罪、刑法修正案第一条隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪)、第一百六十三条(公司、企业人员受贿罪)、第一百六十四条(对公司、企业人员行贿罪)、第一百六十九条(徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪)、第一百七十五条(高利转贷罪)、第一百八十二条(刑法修正案第六条)(操纵证券、期货交易价格罪)、第一百八十五条(刑法修正案第七条)(挪用资金罪、挪用公款罪)、第一百八十六条(违法向关系人发放贷款罪、违法发放贷款罪)、第一百八十七条(用帐外客户资金非法拆借、发放贷款罪)、第一百八十八条(非法出具金融票证罪)、第一百九十一条(刑法修正案(三)第七条)(洗钱罪)。

  1、刑法修正案(六)第五条,是将刑法第一百六十一条(提供虚假财会报告罪)的“公司”限定为“依法负有信息披露义务的公司、企业”,并增加兜底条款,规定了“对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露”的信息披露犯罪行为样态,同时,增加了“其他严重情节”的犯罪后果。

  「点评」

  A、修正案对本条犯罪的主体添加了限制词,即“依法负有信息披露义务的公司、企业”,而不是原来的“公司”,实际上缩小了本罪的犯罪主体范围。

  B、修正案增加了本条的行为样态“对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露”,实际上扩大了犯罪行为的范围,也是为了与新《证券法》和《证券投资基金法》关于应当公开披露的信息内容相协调。

  C、修正案增加了本条行为后果的兜底性规定,将有力地打击信息披露犯罪,保护股东和社会公众利益。

  2、刑法修正案(六)第六条,是在刑法第一百六十二条(妨害清算罪、刑法修正案第一条隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪)之后增加一条,作为该条的第四款,规定了“公司、企业通过隐匿财产、承担虚构的债务或者以其他方法转移、处分财产,实施虚假破产,严重损害债权人或者其他人利益的,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金”。

  「点评」

  A、修正案新增了虚假破产罪,将其与妨害清算罪、隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪并列作为一条规定,是将逃废债务、损害债权人和投资者利益的三种典型手法归类定罪,将有力打击恶意逃废债务、实施虚假破产的犯罪。

  B、本条犯罪的罪名,笔者认为可考虑定为“虚假破产罪”,这将有待于最高院和最高检联合对该罪名做出统一认定的补充规定。

  3、刑法修正案(六)第七条,是将刑法第一百六十三条(公司、企业人员受贿罪)的犯罪主体增加了“其他单位的工作人员”,并延伸至本条第二款,同时将“其他国有单位”引入第三款。

  「点评」

  A、修正案将商业贿赂犯罪的主体扩大到公司、企业以外的其他单位的工作人员,这将有力打击和遏止医疗、金融、建筑、电力、电信、环保等领域的商业贿赂犯罪。

  B、随着社会经济的发展,商业贿赂犯罪的花样不断翻新,手段赿来赿隐蔽,经营者通常以财物或者其他手段贿赂对方单位或个人,其既对正常、公平的竞争秩序造成了破坏,又严重破坏了社会主义市场经济秩序,使得市场配置资源的作用失灵,妨碍了质量、价格、技术、服务等效能竞争手段作用的发挥,使得商业环境扭曲成为了关系网配置资源的环境。同时,由于商业贿赂往往与部分国家工作人员循私舞弊、贪赃枉法、腐化堕落直接相关,亦严重侵犯了国家工作人员职务的廉洁性,严重破坏了国家廉政制度建设。

  C、修正案扩大商业贿赂犯罪主体的修改,正是国家重拳整治商业环境的信号,这也为时下公安机关正在开展的打击商业贿赂犯罪专项行动提供了有力的法律支持与保障。

  D、修正案将与人民群众切身利益密切相关的商业贿赂犯罪进行扩大化规定,彰显了极强的公益性,其将我国反商业贿赂的立法层次大大提高,也将与《反不正当竞争法》、《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》一道成为打击商业贿赂的钢墙铁臂。

  E、本条犯罪的罪名,也因“其他单位”的界入,而有必要做出调整,笔者认为可考虑将罪名修改为“单位人员受贿罪”,这将有待于最高院和最高检联合对该罪名做出统一认定的补充规定。

  4、刑法修正案(六)第八条,是将刑法第一百六十四条第一款(对公司、企业人员行贿罪)的犯罪主体增加了“其他单位的工作人员”,扩大了行贿对象的范围。

  「点评」

  同刑法修正案(六)第七条的点评意见。

  5、刑法修正案(六)第九条,是在刑法第一百六十九条(徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪)之后增加一条,作为本条的第二款、第三款和第四款,规定了“上市公司的董事、监事、高级管理人员违背对公司的忠实义务,利用职务便利,操纵上市公司从事下列行为之一,致使上市公司利益遭受重大损失的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;致使上市公司利益遭受特别重大损失的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金:

  (一)无偿向其他单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的;

  (二)以明显不公平的条件,提供或者接受资金、商品、服务或者其他资产的;

  (三)向明显不具有清偿能力的单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的;

  (四)为明显不具有清偿能力的单位或者个人提供担保,或者无正当理由为其他单位或者个人提供担保的;

  (五)无正当理由放弃债权、承担债务的;

  (六)采用其他方式损害上市公司利益的。

  上市公司的控股股东或者实际控制人,指使上市公司董事、监事、高级管理人员实施前款行为的,依照前款的规定处罚。

  犯前款罪的上市公司的控股股东或者实际控制人是单位的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照第一款的规定处罚。“

  「点评」

  A、修正案新增了对背信行为的刑事责任,是对原条文的有力补充,将对公司的忠实义务明确界定为证券市场上的法律义务,对规范证券市场、惩治证券犯罪提供了法律支持与保障。

  B、修正案从行为主体、行为对象、行为样态上,规定了“掏空”上市公司罪,并在界定“掏空”上市公司行为的表现形式中添加了一个兜底条款,即“采用其他方式损害上市公司利益的”,这将大大有利于保护广大投资者的利益。

  6、刑法修正案(六)第十条,是在刑法第一百七十五条(高利转贷罪)之后增加一条,作为本条的第三款、第四款,规定了“以欺骗手段取得银行或者其他金融机构贷款、票据承兑、信用证、保函等,给银行或者其他金融机构造成重大损失或者有其他严重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;给银行或者其他金融机构造成特别重大损失或者有其他特别严重情节的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

  “单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚”。

  「点评」

  A、修正案新增了诱骗金融贷款、金融票证的犯罪,并规定了个人犯罪和单位犯罪的情形,通过对诱骗金融犯罪进行惩处和震慑,起到维护金融管理秩序、保证金融安全的积极意义。

  B、本条犯罪的罪名,笔者认为可考虑定为“诱骗金融贷款、金融票证罪”,具体的罪名同样有待于最高院和最高检联合对该罪名做出统一认定的补充规定。

  7、刑法修正案(六)第十一条,是将刑法第一百八十二条(刑法修正案第六条)(操纵证券、期货交易价格罪)的“获取不正当利益或者转移风险”部分删除,将罚金的标准“违法所得一倍以上五倍以下”部分删除,同时增加“情节特别严重”的情形,并规定相应地量刑幅度,“处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金”,还将本罪的行为样态的四项情形做出不同程度地增加、删除或调整,同时将本条单位犯罪的量刑延伸到第二款。

  「点评」

  A、修正案增加了操纵证券市场的行为样态,将“自买自卖”的典型手法明列出来,将有效地规范市场行为。

  B、本条加重了对本罪的刑罚,最高可判十年,同时取消了原条文的罚金标准,将权限让渡予人民法院具体操作。

  C、修正案扩大了操纵市场罪的犯罪范围,将不再局限于原来的操纵证券、期货交易价格罪的刑法打击,而将从宏观层面上全面打击操纵证券、期货市场的各种犯罪。

  8、刑法修正案(六)第十二条,是在刑法第一百八十五条(刑法修正案第七条)(挪用资金罪、挪用公款罪)之后增加一条,作为本条的第三款、第四款,规定了“商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构,违背受托义务,擅自运用客户资金或者其他委托、信托的财产,情节严重的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处三万元以上三十万元以下罚金;情节特别严重的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金。

  “社会保障基金管理机构、住房公积金管理机构等公众资金管理机构,以及保险公司、保险资产管理公司、证券投资基金管理公司,违反国家规定运用资金的,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚”。

  「点评」

  A、修正案是对刑法第一百八十五条规定的挪用资金罪和挪用公款罪的重要补充,是针对证券行业常见多发现象而设立的,其设立的背信行为,是针对单位犯罪。

  B、修正案的“擅自”,是指没有经过客户或委托人的同意,“运用”,应包括“动用、动支、提取、挪用”等财产处分行为。

  C、修正案是针对证券市场上的基本法律关系——委托关系或信托关系,而做出的挪用资金犯罪,并将公众资金经营、管理机构的挪用资金行为纳入打击之列,将有力地威慑犯罪、保障委托人和社会公众的利益。

  D、本条犯罪的罪名,笔者认为可考虑定为“单位非法运用客户资金罪”,具体的罪名同样有待于最高院和最高检联合对该罪名做出统一认定的补充规定。

  9、刑法修正案(六)第十三条,是将刑法第一百八十六条第一款(违法向关系人发放贷款罪)、第二款(违法发放贷款罪)的两罪合并为一罪,将“向关系人发放货款”,作为本罪的“从重处罚”情形,并增加行为样态“数额巨大”和“数额特别巨大”情形。

  「点评」

  A、修正案将两罪合为一罪处罚,并增加量刑的可操作性,体现了立法的科学性、严谨性。

  B、本条犯罪的罪名,笔者认为可考虑定为“非法发放贷款罪”,具体的罪名同样有待于最高院和最高检联合对该罪名做出统一认定的补充规定。

  10、刑法修正案(六)第十四条,是将刑法第一百八十七条第一款(用帐外客户资金非法拆借、发放贷款罪)的“以牟利为目的”和“将资金用于拆借、发放贷款”部分删除,并增加行为样态“数额巨大”和“数额特别巨大”情形。

  「点评」

  A、修正案将描述本罪的目的和用途部分删除,进一步扩大了本罪的适用范围,将本罪由原来仅调整“用帐外客户资金拆借、发放贷款”情形,扩大为只要“吸收客户资金不入帐”,“数额巨大”或者“造成重大损失”的,即构成犯罪。

  B、本条犯罪的罪名,笔者认为可考虑定为“非法运用客户资金罪”,以体现本罪的本质特征,也与本修正案第十二条的罪名(单位非法运用客户资金罪)相区分,具体的罪名同样有待于最高院和最高检联合对该罪名做出统一认定的补充规定。

  11、刑法修正案(六)第十五条,是将刑法第一百八十八条第一款(非法出具金融票证罪)的“造成较大损失”和“造成重大损失”修改为“情节严重”和“情节特别严重”。
 

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