帖子主题: 【花之在法理学答疑小屋】司考法理  

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发表于:Thu Apr 05 08:36:13 CST 2012

1、社会主义法制建设坚持党的领导就必须坚持党的思想,政治与组织上的领导,其中,党的组织领导的主要途径就是推荐重点干部。这个选项对吗?

参考答案:党的组织领导,是指社会主义政治文明建设的物质保证。党的先进性和群众性,使党具有巨大的组织优势,党通过各级组织,动员党员、党的干部和人民群众,为实现党的目标和纲领而奋斗,这是党的政治优势。坚持和完善民主集中制,是党实现组织领导的保障。党对社会主义政治文明建设的领导,也必须坚持在民主基础上的集中和集中指导下的民主相结合,这样才能充分发挥各级党组织和广大党员的积极性和创造性,集中全党的智慧,积极推进社会主义民主政治的发展。
 

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发表于:2012-04-06 08:37:09

2、法律规则中的可为模式能否省略?规范性法律条文中的行为模式能否省略?什么是禁止拒绝裁判?

参考答案:在实践中,法律规则的三要素在法律条文中,每个要素都有被省略的可能。禁止拒绝裁判原则是指,法院有义务对其管辖范围内的待决案件作出裁判,不论法律规定清楚与否,也不论法律有无规定;任何情况下,法官都无权拒绝裁判。
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发表于:2012-04-09 08:49:43

3、司机田某贪污货物价值达2万元,后又交通肇事将A国留学生马丁撞死,被人民法院判处有期徒刑12年,对田某的这一制裁体现的是?
A法的政治职能
B法的经验职能
C法在执行社会公共事务方面的职能
D法的对外职能
答案选A,我想问的是,难道C不应该也选吗?交通肇事的惩罚难道体现的不是社会公共事务方面的职能?
参考答案:C指的应该是行政机关的行为,比如公司设立的登记、交通违章的惩罚等等。而本题是刑法方面的内容。对公民判处刑罚体现的是国家对公民的制裁,反映了法的政治功能。


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发表于:2012-04-10 08:38:19

4、我国《合同法》第41条规定:"对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。"对该法律条文的下列哪种理解是错误的?
A.该法律条文规定的内容是法律原则
B.格式条款本身追求的是法的效率或效益价值,该法律条文规定的内容追求的是法的正义价值
C.该法律条文是对法的价值冲突的一种解决
D.该法律条文规定了法律解释的方法和遵循的标准

答案选A,我是用排除法作出来的,但并不理解为什么选A。

我想知道A为什么不是法律原则,书上说判断法规规则和法律原则的标准是看是否有违法的法律后果,41条我没找到有任何法律后果,应该是法律原则才对,为什么不是呢?

参考答案:法律规则:一般由假定条件、行为模式、法律后果三部分构成,其内容明确而又具体,法律规则着眼于主体行为及各种条件的共性,目的是防止或削弱法律适用上的“自由裁量”。

法律规则的三要素不一定都由一个法律条文表述,但逻辑上缺一不可。此题三要素表达不完整。


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发表于:2012-04-11 08:54:14

5、什么叫法安定性,什么叫法的合目性?

参考答案:法的安定性指法的确定性,稳定性,可操作性!合目性 就是 符合伦理道德等立法的目的。


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发表于:2012-04-12 08:56:22

6、同居关系、未经国家认可的收养关系、以规避法律为目的契约关系,无效或失效的合同关系,都不是法律关系。这句话对吗?

参考答案:法律关系是合法的,法律关系以合法性作为前提。法律行为可以是合法的也可以是非合法的。估计大家都受了民事法律行为必须是合法的行为,这一说法的影响了。 顺便说一下,我国民事法律行为定义里包含合法性要素是有问题的。其他国家诸如德国和日本都没有把合法性纳入法律行为的构成要素。在这一点上,李建伟的《民法六十讲》一书上已经有了简单明了的阐述了。


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发表于:2012-04-13 08:19:58

7、下列哪些实例体现了法的价值冲突的解决原则中的个案平衡原则?
A、张某向法院起诉要和妻子离婚,但妻子正在怀孕期间,法官判决二人不得离婚

B、在某一遗产继承纠纷案件中,按照法律规定,继承人甲和乙应平均继承财产,但由于继承人甲没有劳动能力,法官判决甲继承了被继承人65%的财产    C、为了维护公共秩序,交警必要时可以实行交通管制,但应尽可能实现“最小损害”或“最小限制”

D、在抗洪抢险中,王某认识到个人服从社会或国家利益,同意救灾队拆除了家里的门板充作救灾物资这道题,在李建伟的讲座还有其他的一些讲解里,答案都不一样。谁能给出答案,并逐题解释一下。

参考答案:B。A是直接规定,限制自由裁量。D呢,个人利益跟社会国家不是同一位阶吧。


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发表于:2012-04-14 18:42:44
这个帖子不错……一定要好好看!
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发表于:2012-04-16 08:34:13

8、公诉人和被告是横向法律关系还是纵向法律关系?

参考答案:从诉讼原理角度上讲,控辩双方是平等对抗关系,不存在隶属关系,应当是横向法律关系。但是在实践中辩方往往处于弱势的地位。


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发表于:2012-04-17 08:30:36

9、谁能提供给我一个有关法的价值冲突案例啊?要现实中的案例,最好有具体的分析。

参考答案:比例原则,必须是损害了一小部分利益。 例如交通管制个案平衡原则,它主要是讲‘同一位阶’用的是这个案例 例如,美国 马修诉埃尔德雷奇,埃尔德雷奇因为政府的合法程序而不能得到政府 抚恤金,但是政府并没有把‘公共利益’作为高于‘个人利益’ 判断, 当然 这个合法程序 对大多数人是 有 保证的, 这个就是个案平衡原则。 价值位阶原则,就是根据价值位阶的顺序排的,自由>正义>秩序 ,注意 08 09年好像是 秩序排在第一,我说的是 2010三大本上, 所有都以三大本为基础。


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发表于:2012-04-18 16:17:17

10、 法律规则的强行性规则和任意性规则中,有一个不明白,比如一个法条,说犯了某某罪,处2年以下有期徒刑,那么这个2年以下,是强行性还是任意性呢? 求解

参考答案:整个规则对一般人来说是强制性的,这个2年以下对刑罚裁量者(法官)来说就是任意性规则了。


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发表于:2012-04-19 08:18:04

11、形式推理和辩证推理。关于类比推理的归属,有的说是形式推理,有的说是辩证推理。关于这个归属,该如何理解,是不是要看具体情况,不过,我个人觉得无论属于形式推理还是辩证推理,都说的通。。。

参考答案:辩证推理是相对于形式推理的一种推理方法,是当法律或事实前提出现缺失,或者前提是有争议的时候,在讨论中通过对问题(论题)的辩驳、区分、归纳,引出有某种确然性知识的推理。简括地说,辩证推理是一种从或然性之中去寻求命题和结论的工具。在辩证推理的过程中,对大小前提的寻找,常常需要法官使用价值判断.


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发表于:2012-04-20 12:20:23

12、规则与原则的区别?

参考答案:最核心的,规则是具体的,原则是不具体的。比如民法规定“有习惯从习惯,没有习惯什么公序良俗”啊什么的就是原则,规则就是“狭义无权代理、限制行为能力人、无权处分、债务承担的合同就是效力待定”就是规则,很细的就是规则。先用规则,后用原则,用原则要穷尽规则,各安平衡和更强理由。


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发表于:2012-04-21 08:32:46

13、中华人民共和国民法通则》第7条规定:“民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公共利益,破坏国家经济计划,扰乱社会经济秩序。”对这条规定,下列哪些理解不正确?

A.这一条的内容是法律规则

B.一切民事案件均可以优先适用这一条文

C.这一条的内容所反映的是正义的价值

D.在处理民事案件时可以采取“个案平衡原则”适用这一条文

答案及解析: ABC法律原则是指能够作为法律规则基础或本源的原理或准则。很明显,《民法通则》第7条的这一规定为法律原则而非法律规则。因此,选项A错误。在法律适用时,一般有法律规则先适用法律规则,只有当法律规则矛盾、冲突或者模糊时,才不适用法律规则而适用法律原则。因此,选项B“一切民事案件均可以优先适用这一条文”的说法错误。《民法通则》第7条规定的内容实际上是公序良俗的要求,更多反映的是公共秩序的价值。公序良俗原则和诚实信用原则是对私法自治原则的必要限制,力图谋求不同民事主体之间自由的和谐共存。选项C的表述“这一条的内容所反映的是正义的价值”不正确。处理法律价值冲突时,通常采用价值位阶原则、个案平衡原则、比例原则等。就个案平衡原则而言,公共利益并不一定高于个人利益。在处理民事案件时,当个人自由与社会秩序发生冲突时,可以采取“个案平衡原则”适用《民法通则》第7条的规定,以寻求个人自由与社会秩序的兼顾和平衡。因此,选项D正确。

问题:其中D选项,解析中为什么说个人自由和社会秩序冲突时可以采取个案平衡原则?自由和秩序是同一位阶吗?想不明白,能指点一下吗

参考答案:一般情况下不能优先用法律原则,但考虑个案平衡时可适用


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发表于:2012-04-23 11:46:10

14、法的预测作用与评价作用怎么区分?,“李某阅报时针对某影星的偷税行为,对邻居张大爷说该影星将被判5年有期徒刑。这体现了法的评价作用”答案里说这行为是体现的预测作用。

问题:预测作用是指凭借法律的存在,可以预先估计到人们相互之间会如何行为。评价作用是指法律作为一种行为标准,具有判断、衡量他人行为合法与否的评判作用。上例中,将被判5年有期徒刑,不就是隐含着评价该行为是犯罪行为(违法)吗?是否是例子中的李某换成了司法机关人员,体现了法的评价作用的说法才能成立?

参考答案:对已发生的结果是评价,对可能发生的是预测。也就是说评价是对已发生事项,预测是对未发生事项。


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发表于:2012-04-24 07:31:07

15、[多选题]《中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法》第53条规定:“省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会根据本法可以制定实施细则,报全国人民代表大会常务委员会备案。”这一规范不属于:

A.授权性规范

B.准用性规范

C.委任性规范

D.确定性规范

答案:A,B,D

问题:A为什么是正确的?

参考答案:如果53条规定:本法实施细则由省、自治区、直辖市的人大及其常委会制定,这种情况是授权。


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发表于:2012-04-25 10:52:58

16、为什么说社会主义法制理念不是马克思主义法律中国化的理论成果?

参考答案:只是以马克思主义法律思想为指导,只是社会主义法治理念的理论基础,主要还是中国共产党和中国人民发明创造的法治理性化思想体系。


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发表于:2012-04-25 11:38:08
这些有点抽象,稍迟一些再去看也可以。
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发表于:2012-04-26 17:40:28

17、周某半夜驾车出游时发生交通事故致行人鲁某重伤残疾,检察院以交通肇事罪起诉周某。法院开庭,公诉人和辩护人就案件事实和证据进行质证,就法的适用展开辩论。法庭经过庭审查实,交通事故致鲁某重伤残疾并非因周某行为引起,宣判其无罪释放。依据法学原理,下列判断正确的是?

A 法院审理案件目的在于获得正确的法律判决,该判决应当在形式上符合法律规定,具有可预测性,还应当在内容上符合法律的精神和价值,具有正当性

B 在本案中,检察院使用了归纳推理的方法

C 法院在庭审中认定交通事故致鲁某重伤残疾并非因周某行为引起,这主要解决的是事实问题

D 法庭主持的调查和法庭辩论活动,从法律推理的角度讲,是在为演绎推理确定大小前提

答案:A,D

问题:C项为什么不正确?C项不是事实吗?

参考答案:除了事实问题还有法律问题 , 这就是为什么庭审要分法庭调查和法庭辩论的一方面了。


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发表于:2012-04-28 09:03:53

18、强制性法律规范和任意性法律规范怎么区分?

参考答案:任意性法律规范是一种法律规范,它提供了一种行为方式,行为人可以选择,也可以不选择,其权利义务由当事人自由协商选择,法律不强制,一般而言任意性法律规范都是赋予当事人权利与自由。比如,当事人订立合同有书面形式口头形式和其他形式,法律规定采用书面形式的采用书面形式,“当事人约定采用书面形式的,应当采用书面形式。”是一条任意性法律规范供你选择。

简单地说就是强制,没有选择的余地;任意,可以选择。


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发表于:2012-04-30 10:49:05

19、委任性规则和准用性规则怎么有效地分辨?

参考答案:委任是只有指示,要国家机关确定内容。准用是有大体内容,但是没有具体内容,适用的时候要参照别人的。委任的是拜托别的机构或机关来制定,准用的是套用其他现成的法。


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